法律经济学视野下的上市公司破产界限分析_1
10页1、从本学科出发,应着重选对国民经济具有一定实用价值和理论意义的课题。课题具有先进性,便于研究生提出新见解,特别是博士生必须有创新性的成果法律经济学视野下的上市公司破产界限分析 作者: 张晓丹羊海燕于跃江 摘要 上市公司作为典型的资合 企业 法人,适用我国破产法中的企业法人破产界限,有无限制或者特殊规则,应将“资不抵债”作为其特别规定,并以“停止支付”作为上市公司破产界限的推定原因。从制度 经济 学的角度看,这种规则的建立,也是一种应然结果,一种理性的选择。关键词 上市公司 破产界限 经济 分析 法律 经济学自中华人民共和国破产法实施以来,已经出现数以万计的企业破产案例。但是,却未出现1家上市公司,即使被特别处理的ST或者*ST上市公司,亏损巨大,已经严重资不抵债,也只是“只退不破”。这种现象,使证券市场“价格发现功能”弱化,“劣币效应”充斥其中。XX年8月27日,中华人民共和国破产法颁行。破产法第2条规定,企业法人不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的,依照本法规定清理债务。显而易见,我国破产法扩大了破产主体的适用范围,上市公司当然被纳入其中,使上市公司通过破
2、产方式从证券市场退出,改变了过去“摘牌”、“资产重组”、“资产置换”等退市方式,确立了上市公司的“资格消亡式”市场退出机制。一、破产界限界说破产,既是一个法学术语,又是一个经济学术语。从法律角度讲,破产是指法院根据当事人的申请或依职权,对不能清偿到期债务的债务人强制清偿债务,所进行的一种特别程序。这种程序的适用,在于强制性地让债务人使用其剩余财产清偿债权人的债权,债务人使用剩余的部分财产清偿债权人的债权后,债务人已经没有剩余财产。这时,发生的法律后果是两个方面:一是债权人没有得到清偿的债权,依法全部消灭;二是债务人的主体资格,作为适用破产程序的代价,也依法消灭,并以注销登记为标志。从经济学角度看,破产是指债务人不能清偿到期债务时,所处的客观的财务状态 ,这种状态的存在和持续,构成债权人的关系风险。一般来说,经济交往和交易本身,构成一种关系利益。世界各国关于破产原因的立法,大致可归结为列举主义和抽象主义两种体例。前者是对债务人应受破产宣告的事实一一列举,并称之为“破产行为”,只要债务人有这些行为之一者,即可据以提出破产申请,开始破产程序。后者是将债务人应受破产宣告的事实,抽象为一个或几个
3、法学范畴,并称之为“破产原因”,对它们的具体表现不作一一列举,一般将破产原因概括为:“不能清偿”、“停止支付”和“债务超过”三种情况。 英美法系立法惯常采用列举主义,大陆法系历来采用抽象主义。我国破产法对破产界限的立法,也采取概括主义,作者认为,这种立法模式,具有相当的可行性。二、破产界限的法律分析破产界限是当事人得以提出债务人破产申请,法院据以启动破产程序的必须具备的法律事实,是法院决定债务人是否进入破产程序的主要事由。因此,破产界限作为债务人破产或和解的实质要件之一,具有重要的法律意义。概括主义立法模式将破产界限概括为三种情形,分别赋予了严格的法律涵义,现做如下分述:1.不能清偿不能清偿,是指因债务人缺乏清偿能力,对已届清偿期而受请求的债务,全部或大部分不能清偿的客观事实状态或者经济状态。2.停止支付(cease to pay)停止支付,是指债务人表示不能清偿到期债务的行为。其构成要件,从法律角度看,包括:(1)须债务人对到期债务表示停止支付;(2)须是债务人有表示不予支付的主观行为;(3)须是债务人对债务持续性的停止支付。3.债务超过债务超过,又称“资不抵债”,在 会计 上表现为
4、资产总额小于负债总额,即所有者权益的代数和已为负值。此时,企业作为债务人,不但亏损了其全部资本金,还亏损掉了负债所形成的部分资产,剩余资产已经不足以清偿全部债务。在德国法中,把“债务超过”强制地适用于营利性资合公司,作为这类公司破产的原因之一。三、上市公司破产界限经济学分析破产界限是债务人实质上已经具备的法律事由,即债务人的偿债能力状况。而上市公司破产不同于一般企业的破产,涉及 社会 各方利益,且破产界限直接 影响 着破产率的高低,进而影响整个社会经济秩序和民事流转的安全。1.上市公司的破产界限特殊性在市场经济中,上市公司作为一种非常重要的资本市场融资主体,其筹资行为、信息披露和相关活动,都具有显著的独特特征。主要是:一是其典型的资合性,即上市公司以资本信用为基础,对外开展各种经济活动。二是股票的高流通性,这种流通性,导致股东权利随股票的交付,而频繁转让或者让度。因此,上市公司的存续与股东的变化、股东人数的增减无关。三是,股东责任的有限性,即股东凭借出资,获得股权和承担有限责任。作为对价,出资人放弃对其出资的直接控制权,而公司取得了独立的财产权利,使得公司与债权人交易时,具备了相应的物
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