施工企业常见问题分析

1、第一部分 2013版建设工程施工合同,性 质 1、03版、99版合同推荐使用（示范文本）（ 03版：合同当事人可以通过对专用合同条款的修改，满足具体建设工程的特殊要求，避免直接修改通用合同条款） 2、07版、12版合同强制使用（政府投资基础设施项目） 九部委56号文件标准施工招标文件12版简明标准施工招标文件“应不加修改地引用通用合同条款”；“专用合同条款可对通用合同条款进行补充、细化，但不得与通用合同条款强制性规定相抵触”。,第一部分 2013版建设工程施工合同,设计变更追加价款有所调整 99版：31.1承包人在双方确定变更后14天不提出变更价款报告，视为不涉及合同价款的变更。 03版：10.4.2 承包人应在收到变更指示后14天内，向监理人提交变更估价申请。监理人应在收到承包人提交的变更估价申请后7天内审查完毕并报送发包人，监理人对变更估价申请有异议，通知承包人修改后重新提交。发包人应在承包人提交变更估价申请后14天内审批完毕。发包人逾期未完成审批或未提出异议的，视为认可承包人提交的变更估价申请。,第一部分 2013版建设工程施工合同,确立缺陷责任期定期制度 99版： 一般填写：质

2、保期满返还质保金。 1、屋面防水5年。 2、主体结构为设计使用年限50年。 03版： 确定缺陷责任期为扣留质保金期限，最长不超过2年。,第一部分 2013版建设工程施工合同,确定价格市场波动的合理调价制度99版典型约定： 单价包死或总价包死。合同履行期间不因物价变动，定额、标准及规范调整，因承包人自身的深化优化设计缺陷造成的变更，材料、人工、机械价格的上涨等因素而调整合同价款 03版： 为施工方在施工原材料出现市场波动时如何调整合同价款安排了详细的计算方法，方法有两种：一是采用价格指数进行调整，二是采用造价信息价进行调整。 提示： 因推荐使用，可以改变通用条款。,第一部分 2013版建设工程施工合同,确定价格市场波动的合理调价制度法理依据：最高院司法解释 “合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。”,案例：某小区配套学校合同约定“基础砼垫层以上的全部土建安装工程”，开

3、工日期为“2010年7月4日”，竣工日期为“2011年6月5日”。由于施工场地无法交付以及基础部分未完工，一直拖至2012年才通知开工，期间，人工费涨幅近70%。,第一部分 2013版建设工程施工合同,13版合同：7.3.2 开工通知因发包人原因造成监理人未能在计划开工日期之日起90天内发出开工通知的，承包人有权提出价格调整要求，或者解除合同。发包人应当承担由此增加的费用和（或）延误的工期，并向承包人支付合理利润。,第一部分 2013版建设工程施工合同,新司法解释征求意见：第二十一条 因发包人原因导致工期延迟，在延迟的工期内遇材料价格上涨，承包人要求发包人赔偿该部分材料价格差额损失的，人民法院应予支持。承包人对工期延误亦有过错的，应承担相应的责任。,第一部分 2013年施工合同法律纠纷汇总,第一部分 2013版建设工程施工合同,招投标阶段防止无效投标1、标书形式违反规定 投标文件未经投标单位盖章和单位负责人签字九部委发改法规20113018号文件 2012版简明标准施工招标文件3.6.3投标文件应由投标人的法定代表人或其委托代理人签字或盖单位章。,第二部分 2013年施工合同法律纠纷汇

4、总,非委托代理人,招投标阶段 防止无效投标2、利益冲突投标 单位负责人为同一人或者存在控股、管理关系的不同单位，不得参加同一标段投标或者未划分标段的同一招标项目投标。 条例释义：单位负责人为同一人或者存在控股、管理关系的不同单位，可以在同一招标项目中参加资格预审，但招标人只能选择其中一家符合资格条件的单位参加投标。,第二部分 2013年施工合同法律纠纷汇总,招投标阶段 串标认定 1、不同投标人的投标文件异常一致或者投标报价呈规律性差异； 条例释义：不同投标人的投标报价呈等差数列、不同投标人的投标报价的差额本身呈等差数列或者规律性的百分比，等等。,第二部分 2013年施工合同法律纠纷汇总,招投标阶段阴阳合同问题 1、先招标前白合同，后签订黑合同 以白合同为结算依据。 2、先进场签黑合同，后招标签白合同 两份合同无效，以黑合同为结算依据。 3、应招标未招标，合同无效，利润不予支持。 某电厂案例。,第二部分 2013年施工合同法律纠纷汇总,某综合楼 承包范围约定不明纠纷,简介： 某综合楼招标范围：施工设计图纸内的建筑及安装工程。图纸内容包含外墙石材、空调安装、电梯等，清单不包括。 合同约定承

5、包范围：图纸内和清单内的全部工程内容招投标法：招标人与中标人不按照招标文件和中标人的投标文件订立合同的，或者招标人、中标人订立背离合同实质性内容的协议的，责令改正；可以处中标项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款。,签约阶段3、被动结算约定 发包人以上级审计部门的审计结论作为结算依据（未设定期限）。 收到资料后30日内，双方办理结算。 分包工程款的支付以总包方拨付工程款为前提； 总包结算完毕办理分包结算。 案例：省建某公司五百万元借款纠纷 “1、借款期限1月；2、该借款在业主支付后归还”,第二部分 2013年施工合同法律纠纷汇总,履约阶段 2、工期注意事项 合同约定方面 1）“按0、10层、主体封顶等分段约定工期及违约责任” 加注“总工期未逾期的，进度工期违约金免责” 2）约定工期违约金上限，压低日违约金数额。 3）异常恶劣气候条件的明确约定。（高温、强风、降水、停水、停电） 4）政府管制、中高考限制施工,第二部分 2013年施工合同法律纠纷汇总,履约阶段3、针对默认条款 （1）送达签收 函件签字（骑缝章） 收发文记录签字（记载明确的文号） 快递或挂号信（拒收邮件不要拆封、留存备份）

6、主要函件如验收、结算等公证送达。 邮箱备份（13版合同明确约定接收人、地址、邮箱 （2）送达签收完成即可，不得重复发函。,第二部分 2013年施工合同法律纠纷汇总,履约阶段 1、财务收付注意事项 1）发票问题 示范约定： （1）买方在收到卖方开具的专用正规发票后的10日内，以银行电汇的形式向卖方支付货款； （2）卖方收到买方货款后10日内，向买方出具相应专用正规发票，否则卖方有权拒绝支付后期款项。,第二部分 2013年施工合同法律纠纷汇总,法理依据： 最高院答复： 1、开具发票属于行政法律关系，不是民事法律关系，当事人在诉讼中提出开具发票的诉讼请求，人民法院应予驳回。 2、因收款方不开具发票而致付款方存在诸如不能扣税之类损失的，可以请求开票义务方赔偿损失，对此人民法院可予以支持。 3、如合同约定，收款人未开具发票可迟延付款，则可支持其抗辩理由，如合同没有约定，则可告知其向税务部门反映并要求解决。,第二部分 2013年施工合同法律纠纷汇总,履约阶段 2、罚款注意事项 1）业主处罚施工企业 单方决定，无相应证据支持。 处罚属行政权力，不得滥用 依据： 最高法院中国建筑第二工程局与河南裕达置

7、业有限公司拖欠工程纠纷上诉案 2）承包人处罚劳务分包企业 以违约责任形式替代处罚字眼。 要求签认，或在决定中注明未予答复视为认可,第二部分 2013年施工合同法律纠纷汇总,履约阶段 2、函件回复要点 仅针对技术问题进行函复洽商 涉及财务付款及自身权益的律师函、催款函、对账函不要轻易函复 案例：科盟案例 案例：高新区某项目公司股权转让,第二部分 2013年施工合同法律纠纷汇总,2013建筑市场管理现状,一、建筑企业现状 管理混乱（私刻公章、项目章） 法律意识淡薄 安全事故呈上升趋势 二、建设单位现状 注重合同管理 法律意识加强 注重成本控制,2013年1-11月，全国共发生房屋市政工程生产安全事故477起、死亡617人，比去年同期事故起数增加28起、死亡人数增加46人，同比分别上升6.24%和8.06%。,2013建筑市场安全事故统计,2013年11月，全国共发生房屋市政工程生产安全事故53起、死亡82人，比去年同期事故起数增加21起、死亡人数增加41人，同比分别上升65.63%和100.00%。建设部通报的11月份4起事故（18人死亡）中全部为模板支撑体系坍塌,2013建筑市场安全事故统计,

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