独立董事——公司治理学

1、公司治理学第三章 独立董事r第一节 什么是独立董事 r第二节 独立董事制度的产生与发展 r第三节 独立董事的独立性 r第四节 独立董事作用及其决策参与机制的设计第一节 什么是独立董事董事外部董事内部董事 （执行董事）灰色董事 （非独立非执行董事）独立董事 （独立非执行董事）内部董事 r内部董事也称作执行董事，一般指现任公司的管 理人员或雇员以及关联方经济实体的管理人员或 雇员。他们既是公司的雇员，如担任公司的高级 管理职位，同时又担任公司的董事。他们可以是 本企业的员工，也可以是与本企业有着经济关联 的企业的员工，如母公司的总经理出任子公司的 董事。灰色董事 r灰色董事也叫非独立非执行董事，指与本公司或 管理层有着个人关系的或者经济利益联系的外部 董事。灰色董事可以是执行董事的家庭成员、代 表公司的律师、长期的咨询顾问、与公司具有密 切的融资关系的投资者或商业银行家、或者其他 来自与公司发生真实商业交易的公司的人。灰色 董事可能会由代表董事、专家董事等组成，目前 这种由非执行董事为多数的董事会是我国上市公 司董事会组成的一种主要表现形式，但是这种形 式的董事会的监督作用依然有限，对它所

2、发挥的 作用仍需做出鉴别 。独立董事 r独立董事又称独立非执行董事，是指独立 于管理层，与公司没有任何可能严重影响 其做出独立判断关系的董事。非执行董事 中区分为独立非执行董事(即独立董事)和 非独立非执行董事（即灰色董事）。独立 董事的最大特点是其“独立性”，这也决定 了其与灰色董事的区别。所以，外部董事 并不一定是指独立董事，外部董事的内涵 要大于独立董事，除灰色董事外的外部董 事才是独立董事。 独立董事的职权 r一般职权：全体董事都享有的职权 r特别职权： 重大关联交易确认权 独立聘请外部审计机构和咨询机构权 召开临时股东大会提请全 聘用或解聘会计师事务所的提议权 公开向股东征集投票权 提名、任免董事 聘任或解聘高级管理人员 决定公司董事、高级管理人员的薪酬 以上述事项经二分之一以上独立董事同意后方可提交 董事会讨论。独立董事的职责 r一般职责：忠实、竞业禁止、禁止滥用权利及诚 信、勤勉、保密谨慎等义务 r特别义务： 针对公司重大事项独立发表意见的职责 参与公司战略规划的职责 承担内部审计职责 独立评价与任免职责（对董事会或执行董事的工作进 行评价和监督，同时承担对于新董事的提名

3、及高级管 理人员的任免的责任）r 一 、独立董事受到关注 经理人员的高薪酬引发争议 股东诉讼事件大量增加 r 二 、引入独立董事制度的意义和作用 设立独立董事制度的目的 独立董事的角色与作用 r 三 、我国公司引入独立董事制度的历程第二节 独立董事制度的产生与发展经理人员的高薪酬引发争议强生公司是位于美国新泽西州的一家制药公司。1994年该公 司董事会确定的上一经营年度经理人员报酬情况是：CEO的年薪 为138万美元，其他经理人员为10.6万至60万美元不等。这一方 案提交股东会讨论时引起了很大争议。许多股东认为这一薪金太高了。因为无论公司的规模和业务 复杂程度有多高都无法与国家相比，甚至还比不上政府中的一个 下属机构。而作为美国政府的首脑，美国总统的年薪只有20万美 元，部长及国会议员的年薪也只有10万美元左右。与他们相比， 公司经理人员近百万美元的年薪太高了。考虑到企业不同于政府 的诸多性质，年薪40万美元作为上限足以激励任何人做好本职工 作。公司经理人员只是雇员而非公司的主人，但是从报酬支付看 ，他们却领取数百万元的年薪，外加股票期权和其他报酬，显然 是贪婪和滥用权力。公司的盈利

4、事实上与经理人员的报酬也没有 直接的相关关系，甚至在利润下降时，他们的报酬仍在增加。这 说明董事会已经成了自我永续的集团一 、独立董事受到关注l 股东抱怨一是如果把经理人员的薪酬决策比作分蛋糕，切 蛋糕的刀子掌握在打工者（经理人员）而非老板 （股东）的手中； 二是且不说经理人员的报酬并不总是与公司盈利 的增长相联系，即使是相联系，公司盈利的增长 也很难仅归因于经理人员的工作努力，因为许多 影响公司盈利的因素不受经理人员控制； 三是经理人才市场的竞争程度不足以成为经理人 员获取高薪的正当藉口。一 、独立董事受到关注l从理论上来讲，经理人员与股东的关系是委托-代理关系。 l委托人股东最大化股东收益 l代理人经理自身的偏好目标 l要想使二者目标相一致，对代理人进行激励是必要的，而工作报酬 是主要的激励手段。 l而在实践中，由于分散持股，大多数股东并不能直接介入 确定经理人员报酬的决策过程。 l股东们所关注的问题是：支付多高的报酬才能对经理人员产生激励 ？哪些报酬是不必要的？向尽力人员支付不必要的高薪在多大程度 上损害了所有者利益？ l经理人员认为其所从事的工作需要较高的能力、经验和知识，承担

5、 较大的风险，普通员工的工作却不具有相同的挑战性，所以他们应 该获得高薪。一 、独立董事受到关注l股东们认为，既然经理人才市场是高度竞争的市场，就应 该存在均衡价格（也就是经理人员的平均薪酬）。均衡价 格的形成应该是管理活动人力资本的需求方（股东）和供 给方（经理人员）之间讨价还价的结果，而不是由经理人 员单方面的力量所决定。 l总之，股东与经理人员关于薪酬的争议最终的落脚点是： 由谁来决定经理人员的报酬。持股分散的股东们由于投票 成本很高不适合直接充当这一角色。经理人员由于自身利 益冲突也不适宜于担任这一角色。在这种情况下，独立董 事作用得以凸显。一 、独立董事受到关注 股东诉讼事件大量增加 l 不仅经理人员的报酬越来越高，独立董事 获得的津贴数额也在大幅度增加。 l “没有免费的午餐”，更高的报酬意味着 更高的责任。要求独立董事们必须专注于 公司的经营，为股东的财富增值尽心尽力 。 l 否则，一旦被确认失职，将面临股东的诉 讼，败诉后不得不向股东赔偿损失。一 、独立董事受到关注l 随着经理人员损害股东利益事件的增加 以及许多大公司的倒闭，投资者不得不 重新评价董事会与非执行董事的作

6、用， 开始将非执行董事视为股东利益的主要 保护者。 l 而非执行董事有效行使职能的前提是具 有独立性。一 、独立董事受到关注二 、引入独立董事制度的意义和作用 设立独立董事制度的目的 股份有限公司制度是人类有关企业组织形式的一项 天才发明，公司制度的出现使得企业实现了所有者 与经营者的分离，企业开始能够脱离某个具体的所 有者而独立存在，具有了自己的“人格”和生命。然 而，在现代公司制产生的初期，很多人怀疑这样的 企业组织形式是否能够生存下去。现代西方经济学 的开山鼻祖亚当斯密就是持怀疑论者之一。亚当 斯密曾经谈到：由于本身不是所有者，难以想象自 利的经理们会象照顾自己的财产那样小心、妥善地 管理公司的财产，结果可想而知。然而，出乎这位 大经济学家所料，公司制不但生存下来了，而且还 被发扬光大，成为了当今企业的主要组织形式。第二节 独立董事制度的产生与发展l董事会是解决亚当斯密所担心的问题的又一项 天才发明。现代公司制度的早期设计者天才地创 造了董事会这样一个机构，让董事作为公司所有 者的代表，负责对管理层进行监督。然而，董事 的个人利益与全体股东的利益之间通常存在着无 法避免的矛盾，尤

7、其是当董事本人同时还在公司 内担任管理职务时，两者之间的利益经常会发生 冲突。因此，在董事会成员中引入一定数量的独 立董事，可以为董事会带来公正、客观的意见和 观点，并在非独立董事与公司利益发生冲突时， 从独立的角度帮助公司进行决策。第二节 独立董事制度的产生与发展第二节 独立董事制度的产生与发展l综合起来，设立独立董事的目的主要包括以下几 个方面： 1. 将外部的、客观的观点引入董事会。设立独立 董事最重要的意义就在于其由于独立性而派生 的客观性，独立董事的客观性使其在公司与执 行董事存在利益冲突时能够作出公正客观的判 断。公司与执行董事可能存在潜在利益冲突的 问题主要包括管理层的绩效评价，董事的任免 、高级经理人员及董事的薪酬等敏感事务，在 这些问题上独立董事的独立性与客观性使得他 们的意见特别有价值。第二节 独立董事制度的产生与发展2.挑战公司内部的一致性思维。在公司的管理层中很容 易形成一些对市场的错误观点和共识，导致他们对本 行业今后的发展趋势作出错误的判断和假设。独立董 事由于没有陷入公司日常的繁杂事务，能够置身事外 、从不同的角度来分析研究问题，因而能够帮助公司 的管理层

8、识别市场发出的预警信号，使管理层认识到 公司可能面临的潜在危机和商业周期的影响。英国的 Bovis建筑公司在1991-1992年的衰退中保持了盈利 ，而同期几乎所有其他建筑和房地产公司都碰到了严 重困难，其中一个重要原因就是由于这家公司的独立 董事在几年前就提醒管理层注意英国房地产业10-12 年的经济周期，这促使该公司在其他公司由于国内建 筑业景气而无暇顾及海外时就开始投资发展海外市场 。第二节 独立董事制度的产生与发展3.为公司带来新的知识、技能和经验，对公司战略、投 资、项目计划等提出客观的意见和建议。公司选择独 立董事的一个重要原因是由于他们在管理大型项目、 设计和实施股票期权计划、安排国际国内贷款等方面 具有丰富的经验和特殊的知识和技能。董事会在一开 始就应该清楚公司对这类技能的需要究竟应该通过聘 请独立董事还是通过一些其他的合作形式来获得。一 个经验方法是估计公司对这类技能的需要究竟是长期 的还是短期的，如果公司对这类技能需要的时间少于 两年，则通过聘请专家独立董事的方法是不可取的， 只有当某项技能对公司来说是长期需要的，才应该考 虑采用聘请专家独立董事的方法来解决。第二节

9、 独立董事制度的产生与发展4.驾御公司渡过困难或敏感的时期。独立董事在公司处 于上市、退市、接受重大贷款、并购、首席执行官继 任等重要阶段将起到关键的作用。公司所面临的最关 键时期之一是整体出售，企业家在准备将企业出售给 更大的公司时，需要同时面对很多问题：一方面，他 需要为企业的经营花费尽可能多的时间，以保证企业 在出售时正处于其颠峰状态；另一方面，出售企业是 一件极其复杂的事情，特别是对没有经验的人来说。 一个理想的办法就是任命一名具有出售企业经验的独 立董事负责与各方谈判，而企业家则集中精力增加企 业的价值。企业的另一个关键时期是并购以后，特别 是在合并的情况下，此时独立董事能够缓解两个企业 的管理层由于争夺新公司的位置而产生的冲突。一个 具有在两种企业文化环境下工作经验的独立董事有助 于提前洞察并化解潜在的冲突。第二节 独立董事制度的产生与发展5.控制董事会主席/首席执行官的不当行为。当公司由一 个强有力的董事会主席/首席执行官合一的内部人或关 键人控制时，有效的独立董事可以避免该内部人或关 键人一手遮天，及时识别和限制其不当行为。一般来 说，需要识别和限制的不当行为包括：高级经理人员 用公款进行个人消费；用公司的钱为自己购买荣誉； 过分奢侈的在职消费，如高档汽车、豪华办公室等； 轻易对外承诺搞一些大型豪华、但不会给公司带来多 少效益的项目等。第二节 独立董事制度的产生与发展6.代替企业家的才能。在一些小公司中，当创业企业家 由于死亡或转让股份等原因离开公司后，他们的职位 通常会由职业经理接任。然而，职业经理往往缺少创 业企业家所具有的远见、热情与努力工作的动力。而 独立董事，尤其是如果其同时还担任董事会主席，由 于不会对管理层产生威胁，所以可以象君主立宪制国 家的国王那样对公司产生积极的影响，提供公司所需 的远见，使公司的管理层团结合作，减少内耗。 7.规范董事会的工作程序。独立董事的存在会对董事会 的报告、分析、决策等取到一定程度的约束作用，促 使其规范运作。第二节 独立董事制度的产生与发展8.为公司建立更广泛的外部联系，帮助公司识别联合与 并购的机会。一个有着广泛社会关系的独立董事能够 帮助公司建立更广泛的外部联系，并发现联合与并购 的目标和机会。 9.帮助公司遵守和

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