规章制度与解除员工劳动合同的技巧

1、 广东融关律师事务所规章制度与解除员工劳动合同技巧沈威律师广东融关律师事务所企业劳动维权网 （2009年6月12日） 广东融关律师事务所劳动法的非诉讼产品 合同协议起草 用工方案设计 规章制度制定 劳动尽职调查 经济性裁员 集体协商 申请行政许可 劳动法相关培训 日常劳资问题咨询 常年劳动法律顾问劳动法的诉讼产品 谈判与调解 劳动仲裁 代理诉讼企业劳动法专项顾问融关律师事务所主要业务商业秘密保护法律服务体系 部门分工 管理模式 具体运作 商业秘密有关法律文本 企业商业秘密保护的特别问题 商业秘密保护法律培训 商业秘密保护法律咨询 企业商业秘密侵权诉讼商业秘密保护法律服务流程 调研阶段 设计阶段 实施阶段 辅导阶段企业商业秘密保护 广东融关律师事务所HR反映的部分问题1、员工不能胜任本岗职工作，企业在安排其培训或调整岗位后，员工仍不能胜任的，企业是否可以做出降职、降级的处理？如可以的话，在做出该处理后，企业是否须与员工签订劳动合同变更协议？如员工不签，该变更协议是否具备效力？是否影响企业降职、降级的执行？2、对员工主观上消极怠慢，胜任性差或工作心态不正常的情况，企业经多次教育指引后，仍无

2、改观的，企业可否用劳动合同法39条“严重违反用人单位规章制度”而对员工作出解除劳动合同的处理，如不能适用该条款，应如何处理？3、企业与员工签定劳动合同时，可否对工作地点约定为：“在公司旗下各连锁分布及分支机构”？员工如因工作需要调往市外或省外，这一约定是否合法？是否与深圳特区约定相抵触？广东融关律师事务所4、员工怀孕三、四个月，要求开始休病假，并有医院证明。但公司规定病假不超过一个月，如何处理此种情况？5、员工离职，公司通知其到总部结算工资，但本人一直未到公司结算，而且还请求仲裁，指责公司不予结算其工资，此种情况，公司是否有责任？6、员工产假支付具体操作规定。7、新员工劳动合同签订企业方需注意事项。8、集团公司人员如何跨区域调派和支援？9、劳动合同法施行前的规章制度适用问题。10、社保代理的法律风险分析。广东融关律师事务所11、关于劳动合同“保密协议”条款，一旦劳动者违反，企业如何保护自身权益。在签订劳动合同时，是否应在合同中写明，违反“保密义务”的违约责任？12、劳动者以用人单位“未依法为劳动者交纳社会保险费”提出解除劳动合同：（1）劳动者是否应提前30天通知用人单位？（2）用人单位

3、应当向劳动者支付经济补偿金，是从劳动者入司开始补 偿还是2008年1月1日起开始补偿？（3）如果劳动者没有提前30天，用人单位对之可以采取什么处罚措施？13、物业管理公司各项目公司员工的劳动合同是否可以签订“以完成一定工作任务为期限的劳动合同”，该工作任务即：物业管理委托服务合同满时工作任务完成。是否可行？广东融关律师事务所讲座提纲一、规章制度的运用与违纪员工的处罚二、劳动合同签订技巧三、员工调岗调薪操作技巧四、加班费控制和加班费争议五、过失性解除劳动合同操作技巧六、非过失性解除劳动合同操作技巧七、劳动合同解除或终止文书制作技巧八、向员工送达解除劳动合同通知书的技巧广东融关律师事务所一、规章制度的运用与违纪员工的 处罚1、执行标准-平等对待 公开、公平、公正2、执行过程-保留证据企业要保全和收集的两类证据：其一 是员工违反的企业规章制度的具体条款；其二 是员工的违纪行为。3、处理时限-及时作出对违纪员工，要及时处理。尽管法律没有规定用人单位处理劳动者有时效的限制，但从证据收集和合理的角度，建议及时对员工作出处理。法条链接广东融关律师事务所4、处理程序-全面履行处理违纪员工，要按照规章制

4、度中规定的程序，否则可能败诉。案例：当班期间玩电脑游戏，第一次书面警告，第二次解除劳动合同。5、处理后果-可靠送达处理结果应及时送达员工，否则对员工不产生法律效力。案例：员工被除名10年后起诉公司胜诉。提示：劳动合同法施行前的规章制度适用链接：广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会：广东省关于适用劳动争议调解仲裁法、劳动合同法若干问题的指导意见 提纲广东融关律师事务所最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释第十三条 因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。中华人民共和国劳动争议调解仲裁法第六条 发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。用人单位对劳动者进行处罚，一旦产生争议，企业必须对员工的失职和违纪行为承担举证责任。广东融关律师事务所可以证明员工违纪行为的主要证据违纪员工的检讨书、申辩书、违纪情况说明等；尽量取得违纪员工签字的书面材料。有力证据。违纪员工本人签字的违纪记录；

5、“大错不犯小错不断”的员工违纪行为，平时记录在案，要求员工签字。为记录方便，可采取扣工资方式，工资单中扣除相应工资数额，注明违纪事由，员工本人领工资时签字确认。其他员工及知情者的证明。有关物证。有关书证及视听资料。政府有关部门的处理意见、处理记录及证明等。对有违法行为的员工，可以要求政府有关部门处理，政府有关部门的处理结论和记录是最有力的证据。广东融关律师事务所广东省关于适用劳动争议调解仲裁法 、劳动合同法若干问题的指导意见第二十条 用人单位在劳动合同法实施前制定的规章制度，虽未经过劳动合同法第四条第二款规定的民主程序，但内容未违反法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示或告知的，可以作为用人单位用工管理的依据。劳动合同法实施后，用人单位制定、修改直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，未经过劳动合同法第四条第二款规定的民主程序的，原则上不能作为用人单位用工管理的依据。但规章制度或者重大事项的内容未违反法律、行政法规及政策规定，不存在明显不合理的情形，并已向劳动者公示或告知，劳动者没有异议的，可以作为劳动仲裁和人民法院裁判的依据。 广东融关律师事务所【典型案例1】某公司新设立

6、研发部，招聘一名研发部经理，签订了2年期限的劳动合同。由于公司以前没有这个职位，公司薪酬制度中也没有研发部经理薪资的规定。公司在与研发部经理签订合同时也未对劳动报酬事项进行约定，只是口头约定根据工作绩效具体确定。开始时候，公司一直根据研发部每月的业务情况为新招的经理发工资。几个月过后，公司对研发部经理的工作不满意，欲提前解除劳动合同。征求意见时，该经理表示不愿意提前解除劳动合同。于是，公司人力资源部经理便翻阅法律寻找解除合同的理由，突然想到，公司与研发部经理的劳动合同中没有新法规定的劳动报酬这一必备条款，认为劳动合同无效就可以解除劳动合同。请问，该人力资源部经理的理由是否正确？二、劳动合同签订技巧广东融关律师事务所【典型案例2】范先生是一家物业咨询公司的驾驶员，与公司签订了为期3年的劳动合同。在劳动合同履行期间的某一天，他突然收到一条单位通知他调动工作的手机短信，要求他第二天到当地远郊上班。范先生家住市区，原本上班的地方在市区，去远郊上班显然路途遥远，更何况母亲当时正在生病住院，于是他对单位的要求置之不理，仍旧到原工作地点上班。1个月后，公司以范先生旷工为由将他开除。双方纠纷经过仲裁、

7、诉讼，最终法院支持了范先生要求公司双倍赔偿的诉讼请求。广东融关律师事务所沈威律师评析 两个案例均是与劳动合同条款有关的案例。 案例1是关于劳动合同缺乏必要条款是否有效的问题。劳动合同法18条规定，劳动合同对劳动报酬劳动条件等标准约定不明的可以协商，协商不成适应集体合同规定；集体合同未做规定的，适应国家有关规定。案例2是关于劳动合同法规定的必备条款-工作地点的变更问题。 如何设计劳动合同条款及实务中如何操作，是HR们重点关心的问题。广东融关律师事务所【沈威律师提示】劳动合同签订的时间及法律责任劳动合同必备条款的设计劳动合同约定条款的设计以完成一定工作任务为期限劳动合同的适用条件广东融关律师事务所劳动合同签订的时间及法律责任1、劳动关系建立与劳动合同签订的时间2、单位超过法律规定时限签订劳动合同3、劳动者不愿签订劳动合同的处理原则广东融关律师事务所1、劳动关系建立与劳动合同签订的 时间 劳动关系的建立时间自用人单位用工之日起。 用工在前，签订劳动合同在后应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。特殊情况：签订劳动合同在前，实际用工在后广东融关律师事务所2、单位超过法律规定时限签订劳动 合同

8、自用工之日起超过一个月不满一年向劳动者每月支付两倍工资；与劳动者补订书面劳动合同；支付两倍工资的 起算时间：用工之日起满一个月的次日； 截止时间：补订书面劳动合同的前一日。广东融关律师事务所自用工之日起满一年自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日（11个月），向劳动者每月支付两倍工资；视为：自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同；应当立即与劳动者补订书面劳动合同。广东融关律师事务所3、劳动者不愿签订劳动合同的处理 原则 自用工之日起一个月内，用工单位书面通知，劳动 者不愿签订书面劳动合同：用人单位书面通知劳动者终止劳动关系；支付实际工作时间的劳动报酬；不需支付经济补偿。广东融关律师事务所 自用工之日起超过一个月不满一年，用工单位书面通知，劳动者不愿签订书面劳动合同用人单位书面通知劳动者终止劳动关系；支付实际工作时间的劳动报酬；支付经济补偿。 广东融关律师事务所劳动合同必备条款的设计1、双方的基本信息条款2、劳动合同期限条款3、工作内容和工作地点条款4、工作时间和休息休假条款5、劳动报酬条款广东融关律师事务所1、双方的基本信息条款 劳动者信息包括，姓名、住址、居民

9、身份证或其他有效证件号码等。 劳动者住址涉及法律文件的送达。 明确劳动者基本信息发生变化的，应当在一定期限内告知用人单位，否则后果由劳动者承担。广东融关律师事务所2、劳动合同期限条款 固定期限、无固定期限、以完成一定工作任务为期限 三种劳动合同合理配置： 固定期限劳动合同是最常用的劳动合同，但对于保密性强、技术复杂、需要保持人员稳定的岗位，企业可以选择与劳动者签订无固定期限劳动合同；对于适宜采用以完成一定工作为期限的劳动合同，则应选择订立以完成一定工作为期限的劳动合同。广东融关律师事务所范 例 “以完成一定工作任务为期限：合同期限从 年 月 日起至 小区物业管理项目工作完成时终止。完成工作任务的标志：甲方与 小区业主委员会之间的物业管理项目合同终止。”广东融关律师事务所3、工作内容和工作地点条款工作内容工作岗位，明确岗位，粗细适宜，有利于证明劳动者不能胜任工作。大岗位、过于细分均不妥。“乙方服从甲方生产（工作）安排，从事（管理类、销售类、技术类、操作类）工作”。 建议：在设计工作岗位条款时，可以事先设定用人单位可以调岗的具体情形和程序，如果劳动合同履行过程中，出现了劳动合同约定条款的情形，单位按照约定程序对劳动者进行调岗的，仲裁胜诉的可能性较大。广东融关律师事务所工作地点 设计原则：遵循相对笼统原则，不能太具体，也不能太宽泛。 效力：多个工作地点、全省、全国等。“乙方同意在甲方安排的工作地点 从事工作。根据甲方的工作需要，并经双方协商一致，可以变更工作地点。”广东融关律师事务所4、工作时间和休息休假条款 工作时间仅指劳动者在单位的工作时间，应将午餐时间和休息时间单独列明。 设计：劳动者享有国家法定的和用人单位规定的休息日和假期。在规章制度中具体列明。广东融关律师事务所5、劳动报酬条款 劳动报酬是必备条款，但并不一定要在劳动合同中写明具体的数字，劳动合同中只要写明劳动报酬的计算方式即可。工资数额或工资标准的计算方式工资支付周期和时间加班加点工资、假期工资及工资计算基数特殊

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