全国自考国际私法精简版各章节考试重点归纳整理
24页1、全国自考国际私法全书重点整理归纳 第一讲:序论第一讲:序论 涉外民事关系:涉外:主体涉外;客体涉外;内容涉外(一个或者多个因素涉外)民事关系:广义的民事关系,指民商事关系 外:法域(一国内具有独立法律制度的地区) 法律冲突:产生原因:涉外民事关系;各国立法差异;司法权独立;内外国法律平等冲突:法律域内域外效力的冲突类型:区际法律冲突(一国内部,不同法域冲突)人际法律冲突(一国内,不同宗教,种族,阶级的人的法律冲突)时际法律冲突(新法旧法冲突;动态冲突)解决的历史发展:本国冲突法解决统一冲突法解决统一实体法解决 国际私法名称 国际私法范围:英美法系:管辖权冲突规范判决承认执行住所法国:管辖权冲突规范国籍住所德国:冲突规范我国:冲突规范外国人民事法律地位统一实体法国际民事诉讼程序国际商事仲裁 国际私法定义:以涉外民事关系为调整对象,以解决法律冲突为中心任务,以冲突规范为最基本规范,同时包 括外国人民事法律地位规范,统一实体规范,国际民事诉讼和仲裁程序规范。 , 国际私法渊源国内立法:最主要渊源,包括外国人民事法律地位规范;冲突规范;国际民商事程序规范国内判例:在不同国家作用不同:英美法系:
2、为渊源;大陆法系和我国:不承认国际私法要高度重视判例的重要性并恰当运用:以弥补成文法的不足;为了直接援用判例;为了 发展国际私法 国际条约:条约范围:统一实体法,统一冲突法,统一程序法条约适用:直接适用,优先适用 国际惯例:条件:作为通则并经接受为法律性质:国际强行法:豁免权;国民待遇,公共秩序保留;承认法律域外效力等任意法:国际贸易惯例:须经当事人同意采用我国:国际惯例为补缺作用 国际私法原则何一般法律:不是普遍认可,取决于国家法律或者条约是否有明确授权我国不承认其为国际私法渊源 国际私法基本原则主权原则:是国际公法原则在国际私法领域的运用,因为国际私法调整的也是跨国关系要求:尊重国家主权,贯彻独立自主方针体现:立法独立;管辖权独立;意义:是国际私法的基本原则,也是国际私法赖以存在和发展的继承 平等互利原则:运用:对国家而言,要承认外国人平等地位,承认内外国法律平等对当事人而言:从事民事活动要建立平等互利关系意义:对等保护在外国的本国人 国际协调和合作原则:其成为国际私法原则是全球化发展的需要采用该原则要兼顾中国基本制度和国际普遍时间 保护弱方当事人合法权益:体现了形式平等向实质平等
3、的推进体现为:法律选择中适用对弱者一方有利的法律 国际私法历史立法史国内立法史:唐朝永徽律:冲突法方面最早的成文法规范1756 年巴伐利亚法典:欧洲最早再国内法中规定冲突规则1804 年法国民法典:提出了国籍国法;运用单边冲突规范;分散立法模式立法模式变化: 分散立法专篇专章单行立法法典化国内立法新发展:调整范围扩大化,规定详细化(民事商事)法律选择灵活化(双方冲突规范,选择性冲突规范,最密切联系原则)法典结构合理化(总则,分则,管辖权法律适用判决承认执行)国际立法史国际私法统一化运动:海牙国际私法会议统一化运动特点:运动终点转移:民事商事领域程序:诉讼,仲裁,ADR运动方向转移:区域性全球性运动趋势趋同化:法系之间的冲突得到缓和(如本国法和住所地法的调和。继承同 一制和分割制的调和,程序问题的调和等) 学说史意大利:巴托鲁斯:法则区别说:观点: 解释法律的域内域外效力冲突;区分人法和物法;语法分析法意义:开创了国际私法;提出了属人主义路线;提出重要冲突规范 法国:杜摩兰:意思自治原则;主张扩大人法,缩小物法达让特莱:推崇属地原则;人法是物法的例外;混合法则也具有属地性 荷兰:胡伯:国
4、际礼让说:胡伯三原则:法律属地原则;何为主权者的臣民;礼让原则意义:将国际私法纳入国家主义的轨道;在国家主权和国际利益基础上考虑国际 私法问题; 影响后来的既得权理论德国:萨维尼:法律关系本座说理论:内外国法律平等;法律关系依其本性决定本座所在地;意义:方法论上的突破:法则区别说本座说;推动欧洲冲突法的法典化和趋同化使国际私法回到国际主义的轨道 英国:戴西:既得权 理论:管辖权原则;既得权原则;公共秩序保留原则;既得权性质判断;意思自治 缺陷:自相矛盾 美国:库克:本地法:凯弗斯:规则选择(结果选择) 当代国际私法的新发展:范围扩大,内容丰富:民事商事,程序分支学科形成趋同化趋势不断加强深化对传统冲突法及学说的改造:(灵活开放性冲突规范;多元连结点;区分同类法律 关系,区分法律关系的不同方面;引入利益导向,统一实体法)国内法典日益增多 中国国际私法发展立法不足:立法形式没有改变:仍然是分散立法立法规定欠缺科学性和可操作性没有调动理论学者的力量 理论研究工作的成就:积极投入立法;投入司法实践和法律咨询;论文著作增加;投入学科创新;退出示范法 理论:国际私法趋同化和国际民商新秩序理论 趋同
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