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【司法考试】民商法案例分析(共88页)

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    • 1、民法学案例姚欢庆为什么要学案例?n王泽鉴先生在法律思维与民法实例开篇指出: 法律人通过学习法律,可以获得以下能力n法律知识n明了现行法制的体系、基本法律的内容、各种权利义务 关 系及救济程序n法律思维n依循法律逻辑 ,以价值取向的思考、合理的论证 ,解释 适用法律n解决争议n根据法律规定,作合乎事理的规划,预防争议在先,处 理已发生争议在后为什么要学案例?n实例训练是获得上述能力最重要的方 法n学会从复杂的社会关系中剥离法律关系n学会将生活事实上升到法律事实n学会从证据中证成法律事实n涉及民商法的各种考试,如司法考试 、法律硕士考试,几乎所有考点均以 小案例形式出现案例分析要点(一)n确定法律关系n确定当事人n确定客观事实及当事人的行为性质n确定法律关系的性质n根据问题确定涉案法律关系的法律 后果案例分析要点(二)n审题抓住关键词:n姓名、性别不用管;年龄职业需要注意 ;n法律关系变动的关键词:卖给、抵押、 结婚;n发生法律关系变动的事实:不可抗力: 雷电。n注意过错方案例分析要点(三)n 数字n计算年龄和行为能力n计算期间和诉讼时效n合同的要约承诺是否成立n损害赔偿计算(定金、违约金

      2、)n括号特别注意 案例分析要点(四)n答题的具体要点:n(1)看清选项要求:“正确”还是“不正确”n(2)一定要就题答题,不能随意发挥题意。n(3)先写结论,后写理由。n(4)答题尽量一点一段,有条理。最好用数 字或者连接词标明。n(5)不要在解题时大量重复案情。n(6)原则上不要求写明具体法条,但如果你 刚好记住了,则可以写明具体条文。民法学习的关键民事法律关系例题n某运输公司受农场委托长途运送生猪,途径某 市遇酷热天气,运输公司派出的押运人员张某 、杨某根据经验决定给生猪降温,从某农资公 司购得喷雾器一架,清洗后灌入自来水即向生 猪喷水降温。运达后收货人某肉食公司觉生猪 异常,经检验生猪不同程度农药中毒。后查该 喷雾器售前曾借给农户李某使用,农药系李某 使用后残留所致。问题n肉食公司可否拒收生猪?为什么?n谁应该对生猪中毒负责?为什么?n张某、杨某有无过错?为什么?n农场应向谁索赔?为什么? 解题方法法律关系结构图案例分析的理由撰写n各个法律关系或者各个请求权分开n不能光是学理,须结合法条如何掌握法条?n掌握关键词n什么是关键词?n划分语法结构n定语n状语n但书条款民法通则第55条

      3、民事法律行为应当具备下列条件: (1)行为人具有相应的民事行为能力 (2)意思表示真实; (3)不违反法律或者社会公共利益。例题n(单选)下列关于民事法律行为的有效 条件的陈述正确的是:nA. 行为人具有完全民事行为能力nB.行为人有意思表示nC.行为内容不违法或者不违反社会公德nD.行为形式必须为书面形式 法条分析例示(一)法条分析例示(二)n要约以信件或者电报作出的,承诺期限 自信件载明的日期或者电报交发之日开 始计算。信件未载明日期的,自投寄该 信件的邮戳日期开始计算。要约以电话 、传真等快速通讯方式作出的,承诺期 限自要约到达受要约人时开始计算。 合同法第24条例题n姚欢庆以信件方式向陈某发出要约:“陈 某:需X型号家具一套,价格X元,本要 约一个月内有效。姚欢庆,2004年4月1 日”。姚欢庆于2004年4月10日将信件发 出,4月13日送达陈某办公室,适逢陈某 不在,直至4月15日陈某才拆阅信件。问 ,如陈某欲为承诺,承诺到达的截至日 期为:nA.5月1日 B.5月10日nC.5月13日 D.5月15日法条分析例示(二)形成权n(00.卷二.多.51)在行为人行使的权利中,

      4、下 列哪些权利属于形成权?nA.对越权代理的追认权nB.债权人对债务人行使的催告权nC.受遗赠人于知道受赠的期限内做出接受遗赠 表示的权利nD.承租人擅自转租,出租人行使的解除权财产代管人的确定n刘某出海打渔,因遇台风下落不明。现其 妻王某向法院申请宣告刘某失踪。因刘某 失踪后,王某与他人姘居,并与姘夫合用 家中财产,在确定刘某的财产代管人时, 刘某父母与王某发生争议。问:本案中法 院应依法指定谁为财产代管人?财产代管人的确定nA王某,理由是王某提出了宣告失 踪的申请nB王某,理由是王某是刘某失踪后 的第一顺序的财产代管人nC刘某的父母,理由是若指定王某 则不利于保护刘某的财产nD王某和刘某的父母,理由是他( 她)们均为法律规定的财产代管人宣告死亡n丁某因一次沉船事故下落不明,后被 法院宣告死亡。此后,有人意外地发 现丁某依然生存。经其利害关系人申 请,法院做出新判决,撤销原判。请 问:在下列哪些情况下,丁某因宣告 死亡而消灭的婚姻关系不能自行恢复 ?宣告死亡nA.原配偶再婚nB.原配偶再婚又离婚nC.原配偶再婚后其配偶病故nD.原配偶虽未再婚,但拒绝恢复婚姻 关系 行为能力南宫琴是某

      5、中学学生,15岁。一天,在放学 回家的路上,南宫琴看到商场正在进行有 奖销售,每消费20元可领取奖券一张,最 高奖金额为5000元,便买了一瓶价值为20 元的洗发水,领到一张奖券。几天后,抽 奖结果公布,南宫琴所持奖券中了最高奖 ,南宫琴非常高兴,将中奖的消息告诉了 母亲萧雨。(待续)行为能力n母子二人马上去商场兑了奖,萧雨把这 5000元钱放到家里的箱子中。第二天,南 宫琴与萧雨发生争执,南宫琴一气之下, 便偷偷将柜子中的5000元钱拿出,到商场 中购物消气,其见到商场中正在促销钻戒 ,便花了4800元买了一只钻戒。几天后, 萧雨要购买股票,想用箱中的钱,却发现 箱中的钱已不见,于是质问南宫琴,南宫 琴在质问之下说出真相。(待续)行为能力n但南宫琴认为钱是自己中奖所得,自己 有权决定想买什么就买什么。萧雨则认 为南宫琴还小,钱应当由自己和南宫琴 的父亲支配。于是马上拉着南宫琴到商 场,说南宫琴购买钻戒未征得父母同意 ,要求退货。售货员说钻戒售出无法退 货。问题n1、南宫琴购买洗发水的行为的法律效力 如何?奖金究竟属谁所有?为什么?n2、南宫琴购买钻戒的行为的法律效力如 何?萧雨能否要

      6、求退货?为什么?n3、萧雨是否有权将此笔钱用于购买股票 ?请说明理由。n4、假设南宫琴没有告诉萧雨,直接到商 场领奖,商场能否以南宫琴是未成年人拒 绝兑奖? 监护n甲为一儿童影星,片酬颇丰,乙为甲 的监护人。问:乙的下列哪些行为在 征得甲同意时,属于合法有效的民事 行为?nA.因甲的侵权行为给他人造成损失,用 其片酬予以支付的行为nB用甲的片酬赠与他人的行为nC用甲的片酬为甲购买人身保险的行为nD用甲的片酬为乙母购买房产的行为合伙n甲、乙、丙合伙经营一水果店,取名为“ 满意水果店”,负责人为甲。甲、乙、丙 约定的出资比例和分成比例均为4:3:3。 1999年7月的一天,因丙外出,甲与乙 商议后与果农丁签订了一份水果购买合 同。因水果店流动资金不够,甲决定向 银行贷款10万元,银行要求提供抵押担 保,甲以水果店所有的一辆“尼桑”货车 作抵押,但未办理登记。(待续)合伙n后因水果店无力偿还银行贷款,银行欲 行使抵押权。为此发生纠纷。经查:(1) 合伙协议约定,凡5万元以上的业务须经 甲、乙丙三人一致同意;(2)甲曾在一 次诉讼中免除了戊对水果店的2万元债务 ;(3)水果店除欠银行10万元以

      7、外,尚 欠庚、己各2万元债务;水果店的财产价 值10万元。问题n1、设银行、庚、己向法院起诉,要求 偿还债务应以谁为被告?为什么?n2、该合伙与果农丁所签合同及与银行 所签贷款合同效力如何?为什么?n3、该合伙与银行所签抵押合同效力如 何?为什么?n4、设乙、丙以甲免除戊的债务未经其 同意为由主张无效,甲的免除行为效力 如何?依据何在?问题n5、设银行、庚、己同时向水果店行使债权, 水果店的财产应如何清偿?为什么?n6、设水果店的债权人银行、庚、己和乙的债 权人辛同时向法院起诉,银行、庚、己主张 用合伙财产清偿债权,辛主张用乙在合伙财 产中的份额清偿其债权,法院应优先支持谁 的诉讼请求?为什么?n7、设水果店的债权人银行、庚、己向法院起 诉后,债权未得到全部清偿,能否对丙的个 人财产进行追偿?为什么?合伙n2001年6月,刘某、关某、张某三人合办服装 加工厂,约定共同经营、收益共享、亏损共 担。但三人都缺乏必要的服装加工技术,关 某即找来好友曹某,介绍其参加。刘某因与 曹某有过过节,表示不同意其加入,张某则 表示同意。2001年7月关某开车到外地采购设 备。曹某与其同往,返回时对关某说

      8、:“你和 张某都同意我入伙,刘某应少数服从多数, 我就算入伙了。”说完就为关某开车,不料中 途因曹某的原因导致汽车翻车,所购设备全 部报废,损失5万元。(待续)合伙n关某、曹某回到加工厂将此事告知刘某 、张某两人。几个人相互埋怨,使加工 厂的经营也受到了影响。2001年12月刘 某提出退伙,关某、张某二人同意,曹 某更是拍手称快,但是2001年6月至12月 的财务尚未清算,刘某退伙后,关某清 结帐目,发现加工厂负债3万元,2000年 2月债权人找到刘某要求偿还加工厂债务 ,刘某以已经退伙为由拒绝。问题n1、曹某是否是服装加工厂的合伙人?n2、加工厂设备报废的5万元损失应由谁 承担?n3、刘某是否可以以退伙为由拒绝清偿加 工厂债务?n 4、假如关某在车祸中丧生,则其妻王 某作为唯一继承人是否当然成为合伙人? 法人联营n长城公司与四海公司签订了一联营协 议,约定:双方各出资1000万元人民 币,设立一个工厂;由长城公司提供 厂房;关于赢利分配:长城公司每年 优先提取利润100万元,其余利润双方 平分。如出现亏损,不影响长城公司 优先提取利润的权利。法人联营n此协议: nA、全部无效 nB、

      9、合法有效 nC、部分无效 nD、部分可撤销 法人的有限责任n合伙企业A伙食店与李某各出资10万元成立 一个具有法人资格的B有限责任公司,经营 食品,聘请营销专家张某担任经理。这里 承担“有限责任“的情况有:nAB公司对公司所负债务nBA伙食店对合伙企业债务nC李某和A伙食店对B公司的债务nD张某对B公司债务案例(货币)n张飞、蔡瑁在国明商城购物时,由于售货 员疏忽多找给张飞10元钱(张飞、蔡瑁两 人各自付帐)。两人约定,多找的10元钱 由两人均分。由于当时两人都没有零钱, 说好在张飞回家后再分。两人在回家的路 上,看到一个福利彩票销售点在发售福利 彩票。张飞即用多找的10元钱买了5注, 蔡瑁在一旁观看,没有阻止。案例(货币)n在开奖后,张飞所买的福利彩票中了 5000元的奖金,蔡瑁要求均分奖金,遭 张飞拒绝,两人发生争吵。福利彩票工 作人员得知原委后,以购买奖券的10元 钱是张飞非法所得为由拒付奖金。张飞 便以福彩中心为被告,向人民法院起诉 要求福彩中心给付奖金。蔡瑁则作为有 独立请求权的第三人请求均分奖金。问题n张飞和国明商城之间存在那些民事法律关 系?张飞对多找的10元钱是否具有所有权 ?n张飞对蔡瑁许诺均分多找的10元钱是一种 什么行为?是否对张飞产生约束力?n张飞和福彩中心之间是一种什么法律关系 ?福彩中心拒付奖金是否有理?n法院应如何处理本案? 民事法律行为n下列各项中属于民事法律行为的是:nA10岁的学生李某独自到商场购买29英 寸彩电一台nB作家章某立书面遗嘱捐赠所有藏书, 但未经公证处公证nC某酒厂以散装白酒冒充茅台酒卖给某 百货公司nD甲乙签订买卖一张大熊猫皮的合同民事行为(欺诈)n甲为一乘客(老烟民,熟知烟的价格) ,乙为一小贩。乙在火车车厢里叫卖:“ 红塔山香烟,10元钱一条。”甲欣然买之 。经查,该烟为假烟。问:甲与乙之间 的行为性质应如何认定?nA.无效民事行为,理由为欺诈nB.可撤销民事行为,理由为欺诈nC.无效民事行为,理由是违反法律规定nD.有效民事行为,理由是双方达成合意民事行为(欺诈)n甲从乙处购买黄牛一头,作价500元。乙 明知该牛有病而告知甲该牛没病,甲认为 该牛可能有病,但因价格便宜而愿意购买 。在

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