劳动合同法实施情况研究
69页1、 劳动合同法实施情况研究 以珠三角纺织企业为考察对象 The Transition Institute2009 劳动合同法实施情况研究 以珠三角纺织企业为考察对象 夏 楠 / 著 北京传知行社会经济研究所 二零零九年六月 传知行社会经济研究所创立于 2007 年 3 月,英 文名称为 The Transition Institute (简称为 TI) 。 我们 致力于研究社会转型过程中有关自由与公正的问题与 现象,主要涉及税制改革、行业管制改革、公民参与、 转型经验研究等等,并通过各种渠道推广给大众人群。 其他出版物可从我们的网站上获取。 邮寄地址:北京市海淀区 83-034 信箱 / 邮编:100083 / 电话:010-62618102 / 传真:010-62618102 / 联系邮箱: / 网址:www.zhuanxing.org / 办公地址:北京市海淀区五道口华清嘉园 23 号楼 401-402 关于传知行 ABOUT THE TRANSITION INSTITUTE 代 序:尴尬的劳动合同法 1 导 读 3 第一章:调研背景 8 第二章:论无固定期限劳动合同 14 第三章:
2、论任意解除权与违约金条款 21 第四章:论劳务派遣 28 第五章:论最低工资制 37 第六章:论劳动合同法与社会保障 45 第七章:论工会及劳动争议 53 第八章:论劳动合同法的经济影响 59 目 录 七年三月, 劳动合同法(草案) 向社会公开征求意见,据人大官员透露,一月内收到针对该法的社会意见十九万余件。该法自零八年一月实施后,至今热议未止,风波不断。称其为六十年来最富争议的法律,亦不为过。 按照我国惯例, 重要立法在实施之前有一个试点及评估的时期。而直接关涉中国数亿劳动者的劳动合同法 ,从全国人大常委会首次审议至通过并颁布,不过一年半的时间;既未进行试点评估,也没有调查论证,可谓匆忙潦草,有闭门造车之嫌。 而新法颁布后,学界、商界、政界与工会都不同程度参与了论争。论者大致分成两派,一派认为新法“规范了用人单位和劳动者双方的权益,总的实施情况是好的” (中国人力资源和社会保障部部长尹蔚民) , 一派则认为 “不仅本身约束了市场的合约自由,大幅提升产出成本,而又因为有人民币升值等局限转变在前,在新法带动下变得多管齐下,加起来是中国的伟大经济改革的致命伤”(张五常) 。 遗憾的是,在经
3、济不景气的环境下,对这部法律的讨论,越来越走向极端及政治化的趋势。 “拥护”与“反对”的双方,被简单划分成“劳方代言人”与“资方代言人” ;利益权衡变成了“政治正确”的比较;一方面,新法实施至今,论争各方均尚无可信的一手资料来支撑自身论点。 在立法之先,法学界内对劳动合同法的地位就有争议:它应该参照合同法 ,还是参照劳动法? 零零 代序:尴尬的劳动合同法 夏 楠 北京传知行社会经济研究所 研究员 北京华一律师事务所 律师 1 这个问题似乎学术性很强,但却是必须首先说清楚的问题。民法的原则是平等、公平、意思自治;而经济法的原则是资源优化、社会本位与国家适当干预。 劳动合同法的学科分类问题,直接影响到其立法目的。 劳动合同法的立法目的是什么?其第一条的回答很明确: “为了完善劳动合同制度,明确劳动合同双方当事人的权利和义务,保护劳动者的合法权益,构建和发展和谐稳定的劳动关系,制定本法。 ” 可见, 劳动合同法最终偏向了经济法一边。目前论者的批评,多是认为该法对劳资双方不够公平;事实上,该法本身已经作出回应:立法目的并非为了公平,而是为保护劳动者(雇员)一方。其潜台词可能是:因为双方地位不平
4、等,所以对议价能力较弱的一方实行保护性倾斜。 但是批评该法“不够公平”的论者,也并非没有正当性依据因为该法第三条又规定: “订立劳动合同,应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。 ”这一条与第一条,从立法技术而言是矛盾的。相比之下,1994年劳动法第十七条规定劳动合同的订立原则,就没有使用“公平”二字。 仅“劳动合同法”中的“合同”二字,就具有相当强烈的误导性因为合同的成立,必然是建立在公平基础之上的。 而这部法律中的许多强行性条款, 使得用人单位与劳动者之间既不 “合”也不“同” ,只是不得已而签之。纵观各国各地区规范劳资关系的法律,美国称为“国家劳资关系法” ,台湾称为“劳动基准法” ,香港称为“雇佣条例” ,澳门称为“劳动关系法”,均不使用“合同”的称谓。这部法律的文不对题、概念含混、自相矛盾,从它的题目和前三条就开始了。自然,这也反映出立法者内部意见的不能统一。 笔者无意介入“是否应当对劳动者进行倾斜保护”的道德争议。本报告的写作目的,是站在劳动合同法第一条预设的价值立场上,审视其立法手段与立法目的是否具有一致性。 学力有限,本报告错漏之处难免,如读者能够不吝赐
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