金融企业集团概念之思考
10页1、金融企业集团概念之思考金融企业集团概念之思考金融企业集团概念之思考【出处】 时代法学2004 年第 4 期【摘要】金融企业集团是指主导业务是金融业务的各企业法人集合而成的经济意义上的实体,控制企业可对各受控企业施加控制。其中,控制是企业集团的特征,而主导业务是金融业务使得金融企业集团区别于一般的企业集团。控制包括形式上的控制(即控制企业持有受控企业一定比例以上的股权)和实质上的控制(即控制企业能够实质上对受控企业的业务经营和财务策略等方面施加影响),形式上的控制是可以推翻的。主导业务是金融业务应以企业集团中全部金融机构的资产总额占据企业集团所有成员的资产总额的比例以及金融机构数量占据企业集团全部成员数量的比例来衡量。【关键词】金融企业集团;控制;金融【写作年份】2004 年【正文】一、金融企业集团的定义金融企业集团是指从事金融业务的各企业法人、至少主要从事金融业务的各企业法人集合而成的经济意义上的实体。企业集团中各企业通过股权、合同1、公司章程等方式联结起来,控制企业可对各受控企业施加控制。二、金融企业集团的特征金融企业集团具有三项法律特征:其一,企业集团各成员均是企业法人,组织形式不
2、限为公司。其二,企业集团中各个企业通过股权、合同、公司章程等方式联结起来,控制企业可对受控企业进行控制,对其财务和经营决策等施加重大影响。其三,各企业全部从事金融业务(包括银行业务、保险业务和证券业务等) ,至少其主导业务是金融业务。其中,第一、二项是企业集团的特征,而第三项使得金融企业集团区别于一般企业集团。下文中笔者将具体分析金融企业集团的第二、三项特征。三、控制金融企业集团是各企业法人集合而成的企业集团。企业集团中各企业通过股权或合同、公司章程等方式联结起来,控制企业可对各受控企业施加控制。1. 各国国内立法许多国家的公司法对企业集团中控制公司对受控公司的控制加以界定。金融企业集团的监管者可借用本国公司法规有关控制公司、受控公司以及控制的定义进行金融监管。美国 1940 年投资公司法规定若一公司持有另一公司 25%以上股份,且拥有直接或者间接对另一公司的管理或者经营策略施加控制性影响的权力,则推定该公司控制另一公司。1956 年银行控股公司法规定若一公司持有另一公司 5%以上股份,且可直接或者间接对另一公司的管理或者经营策略施加控制性影响,则推定该公司控制另一公司:若一公司持有另
3、一公司 25%以上股份,则认定该公司控制另一公司;若一公司持有另一公司 25%以上股份,则认定该公司控制另一公司。上述法律推定是可以推翻的,如法院认定其他股东拥有可行使投票表决权的更多股份,则可推翻该公司控制另一公司的假定。美国各州公司法一般将控制界定为拥有另一公司绝大多数有投票表决权的股份或者大多数可投票选举另一公司董事会成员的股份。美国法律学会(American Law Institute)在其发布的公司治理指引中将控制界定为拥有直接或者间接对一企业组织的管理或者经营策略施加控制性影响的权力。德国股份公司法规定,若一公司直接或间接拥有另一公司 25%以上的股份,或者能够对另一公司的财务策略、业务经营有重大影响,则该公司能够控制另一公司。日本商法典规定,若一公司实质持有另一公司 20%至 50%的股份,且能够对另一公司的业务经营和财务策略产生重大影响,则该公司能够控制另一公司。丹麦公司法规定,若企业集团中的母公司持有子公司超过 20%以上拥有投票表决权的股份,则母公司能够对子公司施加相当程度的影响。台湾地区公司法规定,若一公司拥有另一公司 50%以上出资额,则该公司能够控制另一公司。
4、2. 国际立法欧盟有关信贷机构合井监管的指令将控制界定为一公司直接或者间接持有另一实体超过 20% (包括 20%)的投票表决权或者股份,但并未提及该公司能够对另一实体施加影响的程度。国际会计准则将控制界定为一公司有能力控制另一公司的财务和经营决策或者可对其施加重大影响。C 二)立法评价综观国际立法和各国国内立法,可见控制包括形式上的控制和实质上的控制。其中,形式上的控制是指控制公司持有受控公司一定比例以上的股权,实质上的控制是指控制公司能够对受控公司的业务经营和财务策略等方面施加影响。大多数国家不仅要求控制公司持有受控公司一定比例的股份,还要求控制公司能够对受控公司的经营活动、财务等方面施加影响,而有些国家和国际组织仅仅要求控制公司在形式上能够控制受控公司,也即持有受控公司相当比例的股份。下文中笔者将详细分析形式上的控制和实质上的控制。1. 形式上的控制依据部分国家立法,如果一公司直接或通过其子公司间接拥有另一公司一定比例以上的拥有表决权的股份,即可认定该公司控制了另一公司,此即形式上的控制。譬如,美国 1956 年银行控股公司法规定若一公司持有另一公司 25%以上股份,则认定该公司
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