并购重组新规为上市公司重组松绑

1、并购重组新规为上市公司重组松绑并购重组新规为上市公司重组松绑2014-08-18 上海陆家嘴并购联盟 7 月 11 日，证监会发布了上市公司重大资产重组管理办法（征求意见稿）和上 市公司收购管理办法（征求意见稿），此次修改旨在贯彻落实国务院关于进一步优化 企业兼并重组市场环境的意见,为上市公司收购重组进行松绑。此次松绑对广大意图通过 重组并购进一步壮大规模的企业或是通过并购获取大公司资源的企业而言是重大利好，范 围涵盖以下几点： 欢迎点击标题下方的“上海陆家嘴并购联盟”关注或搜索微信号“LJZ8848”,是您获 得并购投资专业知识和大量最新的产业及投资方面资讯信息的平台，也是您线上免费发布 信息、线下拓展人脉平台。上海陆家嘴并购联盟基础 QQ 群全面开放：249486791（务必验 证信息：城市、公司、职务）。 1、缩小审批范围。取消上市公司收购报告书事前审核，强化事后问责。取消上市公司 重大资产购买、出售、置换行为审批（构成借壳上市的除外）。 2、简化审批程序。优化企业兼并重组相关审批流程，推行并联式审批，避免互为前置 条件。实行上市公司并购重组分类审核，对符合条件的企业兼并重组实行

2、快速审核或豁免 审核。简化海外并购的外汇管理，改革外汇登记要求，进一步促进投资便利化。优化国内 企业境外收购的事前信息报告确认程序，加快办理相关核准手续。提高经营者集中反垄断 审查效率。企业兼并重组涉及的生产许可、工商登记、资产权属证明等变更手续，从简限 时办理。 3、发展并购贷款。引导商业银行在风险可控的前提下积极稳妥开展并购贷款业务。 4、重用资本市场。允许符合条件的企业发行优先股、定向发行可转换债券作为兼并重 组支付方式，研究推进定向权证等作为支付方式。鼓励证券公司开展兼并重组融资业务， 各类财务投资主体可以通过设立股权投资基金、创业投资基金、产业投资基金、并购基金 等形式参与兼并重组。对上市公司发行股份实施兼并事项，不设发行数量下限，兼并非关 联企业不再强制要求作出业绩承诺。非上市公众公司兼并重组，不实施全面要约收购制度。 改革上市公司兼并重组的股份定价机制，增加定价弹性。非上市公众公司兼并重组，允许 实行股份协商定价。 5、鼓励优强企业兼并重组。推动优势企业强强联合、实施战略性重组，带动中小企业 “专精特新”发展，形成优强企业主导、大中小企业协调发展的产业格局。 6、引导企业

3、开展跨国并购。落实完善企业跨国并购的相关政策，鼓励具备实力的企业 开展跨国并购，在全球范围内优化资源配置。规范企业海外并购秩序，加强竞争合作，推 动互利共赢。积极指导企业制定境外并购风险应对预案，防范债务风险。鼓励外资参与我 国企业兼并重组。 7、消除跨地区兼并重组障碍。清理市场分割、地区封锁等限制，加强专项监督检查， 落实责任追究制度。加大一般性转移支付力度，平衡地区间利益关系。落实跨地区机构企 业所得税分配政策，协调解决企业兼并重组跨地区利益分享问题，解决跨地区被兼并企业 的统计归属问题。 此外，企业改制前重组并购也是企业融资过程中的一个重要问题，因此本专题重点对 改制前重组并购进行探讨。 改制前并购重组的含义改制前并购重组的含义 企业改制此处不仅指有限责任公司变更为股份有限公司，还包括广义上的改制前并购 重组，拟上市公司必须在申报材料前将企业的主营业务清晰化，同时规范同业竞争和关联 交易。证监会首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法对发行主体进行了规定， 发行人应当是依法设立且持续经营时间在三年以上的股份有限公司，或者有限责任公司按 原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司（

4、持续经营时间可以从有限责任公司成立之 日起计算），即所谓的整体变更（区别于整体改制）。企业法人主体资格延续，原企业并 不当然注销，在债权债务方面属于法定继承，不需要公告并取得债权人同意，也无需办理 新设登记，在工商登记方面仅办理变更登记即可。 改制前并购重组的目的改制前并购重组的目的 通过一系列改制前的公司并购重组，使得企业能够符合证监会对发行主体的要求，这 将为企业上市以后的运作打下良好基础，因此企业改制前重组同上市后并购同样重要。改 制前重组应当实现的目标包括： 1、突出主营业务，形成核心竞争力和持续发展的能力 并购重组原因之一就是为了把相关业务纳入到拟上市主体中来，或者将与上市业务不 相关的产业从拟上市主体中剥离出去，从而达到主营业务突出或强化主营业务的目的。该 种业务要想成为拟上市公司的主营业务，首先必须具备完整的产供销体系，将与主营业务 相关的全部资产、人才等资源纳入上市主体的运营中去，优化产业结构。 2、公司能够独立运营 上市公司应当具备经营独立、财务独立、管理独立的基本要求，业务、资产、人员、 机构、财务等方面均应保持独立性。首先企业必须具有经营独立性，经营需要独立于任何

5、 控股股东且不能存在关联。具体来说，企业需要有独立联络客户及供应商的能力，以及独 立的内部监控制度、财务制度和知识产权等制度或产权。其次企业必须具有财务独立性， 企业要有独立的财务部门和会计制度，融资不受控股股东影响，简单来说就是不依赖控股 股东的财务支援。最后企业必须具有管理独立性，企业需要有独立于集团业务决策的管理 团队，能确保独立行使企业的经营权和管理权。 3、公司股权架构 拟上市企业的股权架构必须清晰，股权转让中的不合规事项应当确认已经得到了妥善 解决。此外还需完善各类管理制度，理顺产权关系。 4、减少和规范关联交易以及同业竞争 证监会要求拟上市企业消除同业竞争，减少关联交易。在上市前并购重组的过程中， 消除同业竞争的具体方式包括收购关联业务、收购关联企业、转让相关业务、放弃相关业 务等，企业可以考虑将同业竞争或关联交易金额比较大的公司吸收到上市主体当中，或注 销同业竞争公司和关联公司，一般不建议企业将其转让给无关联的第三方。同时企业最好 能取得控股股东的不竞争承诺，确认不会从事与企业有任何直接或间接关联的竞争性业务。5、提升运营效率 通过上市前并购重组和企业改制，建立公司完善

6、的股东大会、董事会、监事会以及经 理层规范运作的内部控制制度，建立健全完善的、合法合规的财务会计制度，促进企业的 管理水平的提升、业务流程的优化，从而提升公司整体的运营效率。必要时可聘请外部的 法律顾问，对公司员工进行及时的日常运营法律培训，并对公司业务合规性进行分析，给 出法律意见书。 6、形成清晰的业务发展战略目标 改制重组的方式改制重组的方式 1、股权收购：股权收购即上市主体通过以现金或股权对价的方式购买目标公司的股权， 从而使目标公司成为上市主体的子公司，上市以后，目标公司的财务数据纳入到合并报表 范围。股权收购有可以分为现金收购股权和股权置换股权两种方式。2、资产收购：资产收购即上市主体通过现金方式收购目标公司的资产，资产收购完成 以后，目标公司可以继续存留也可以注销。以上这两种重组的方式几乎为所有拟上市公司 采用。 3、新设：上市主体在收购目标公司股权或资本后，借助目标公司平台新设附属公司。 4、协议控制：协议控制即上市主体通过设立外商投资企业与境内企业达成一系列合约 安排，从而达到控制境内企业经营的目的。 5、增资：被并购重组方股东以其持有的被并购重组方的资产、股权向拟发

7、行人增资或 增持。 6、资产剥离：将与主营业务不相关资产通过分立、资产出售等方式剥离出去。 企业整体变更的几个问题及相关法律法规企业整体变更的几个问题及相关法律法规 在企业改制重组的过程中，主要存在以下几点问题：一是由于证监会对整体改制的相 关规定与工商部门的要求不一致，造成折股基础不同，即折股是以经过审计后的账面净资 产额还是以经过评估后的净资产额为基础；二是个别公司没有综合考虑各种因素来设计折 股比例和股本，没有处理好折股倍数和股票发行溢价倍数的关系，没有为公司下一步股本 扩张预留空间；三是对外商投资企业改制审批的特殊规定还不了解。具体来说，应当注意 以下几点： （一）折股基础（一）折股基础 对于公司变更，证监会首次公开发行股票并上市管理办法并没有要求公司必须评 估，但如果出现相关政府部门评估和审计净资产不一致的情况，则有必要与工商部门取得 联系以审计净资产额作为折股基础。 （二）折股比例（二）折股比例 折股比例应当保障新老股东各方的权益不受侵犯，同时兼顾新老股东利益。具体而言， 首先要符合公司法第 96 条关于改制时折合的实收股本总额不得高于公司净资产额的规 定，折股比率需小于

8、1；此外在计算折股倍数时需考虑将来股票发行溢价的可能，折股倍 数应小于溢价倍数，这符合风险与收益相一致的原则，保证老股东的权益不受新股的影响； 最后折股比例还需考虑多重因素，比如股票价格、集资总额、IPO 后的股权结构等等。 （三）资产整合（三）资产整合 证监会首次公开发行股票并上市管理办法规定，发行人应当具备完整的业务体系 和直接面向市场独立经营的能力，所以企业在上市前应当着重增强独立性，与主营业务没 有关系的业务资产应予剥离，实现企业整体上市。此外还需注意尽量避免违反“发行人最 近 3 年内主营业主和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更” 的上市条件，如果资产整合影响经营业绩的连续计算，将为此付出大量的时间成本。资产 整合的具体参数应当根据首次公开发行股票并上市管理办法和关于同一控制人在首 发报告期内对相同或类似业务进行重组的审核指引（征求意见稿）拟定。 （四）（四）首次公开发行股票并上市管理办法首次公开发行股票并上市管理办法发行条件的要求发行条件的要求 1、首次公开发行股票并上市需要满足以下主体资格要求（第八条、第九条）：股份有 限公司、持续经营 3 年以上

9、，其中有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有 限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。 2、主要资产及股权不存在重大纠纷（第十条、第十三条）：注册资本已缴足，主要资 产不存在重大权属纠纷、股权清晰。 3、业绩连续计算（第十一条、第十二条）：在最近 3 年内，企业的主营业务和董事、 高级管理人员，包括公司的经理、副经理、财务负责人、董事会秘书和章程规定的其他人 员，没有发生重大变化，或实际控制人没有发生变更。4、企业的独立性（第十四条第二十条）：企业的资产、人员、财务、机构、业务 应具备独立性（“五独立要求”）。 5、企业的规范运营（第二十一条第二十九条）：企业最近 36 个月内不存在受到 行政处罚且情节严重或未经法定机关核准，擅自公开或变相公开发行或证券等情形。如存 在上述情形的，需在上述情形结束后 36 个月再申请。此外企业不得为控股股东、实际控制 人或其控制的其他企业进行违规担保，不存在资金被控股股东、实际控制人或其控制的其 他企业占用的情形。 6、企业的会计和财务制度（第三十条第三十三条）：最近 3 个会计年度净利润、 最近 3 个会计年度现金流量或营业收入、发行前股本总额、最近一期末无形资产、最近一 期末不存在未弥补亏损。 7、持续盈利能力要求（第三十四第三十五条）：不存在对关联方和税收优惠的重 大依赖、不存在净利润来自合并财务报表范围以外的投资收益、不存在重要资产和技术权 属不明、不存在可能影响公司持续经营的担保、诉讼、仲裁或其他重大事项。 （五）（五）关于同一控制人在首发报告期内对相同或类似业务进行重组的审核指引（征关于同一控制人在首发报告期内对相同或类似业务进行重组的审核指引（征 求意见稿）求意见稿） 1、重组进入拟发行主体的资产自报告期期初即为同一实际控制人所控制，且业务具有 相关性（相同、类似行业或同一产业链的上下游）： （1）被重组方重组前一会计年度的资产总额或营业收入或利润总额超过发行人相应项 目百分之五十，但不超过百分之百的，保荐机构和发行人律师应按照相关法律法规对首次 公开发行主体的要求，将被重组方纳入尽职调查范围并发表相关意见。发行人还应按照相 关法律法规对首次公开发行主体的要求，在发行申请文件中提交会计师关于被重组方的有 关文件以及与财务会计资

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