定金是担保的一种表现形式
4页1、定金是担保的一种表现形式定金是担保的一种表现形式,定金为金钱担保。担保法规定,当事人可以约定一方向对方 给付定金作为债权的担保。定金可以适用于买卖合同,也可适作于其他有偿的合同。 定金可以分为: 一、 成约定金:作为合同成立要件的定金; 二、 证约定金; 三、 违约定金:给定金的一方当事人如不履行合同债务时,收受定金的另一方当事人可以 没收的定金; 四、 解约定金; 五、 立约定金:担保正式订立合同的定金。 定金的最高限额规定定金的数额由当事人约定,但不得超过合同标的的百分之二十。 定金数额不宜定得过低,也不宜定得过高。定金数额过低,则起不到担保合同履行的作用; 但若定金数额定得过高,则有可能使得受约方获得的损害赔偿过分的高于其实际损失。 在司法实践中,如果定金合同中约定的数额超过了主合同标的的 20%,则把定金合同中约 定的定金数额降至主合同标的的 20%即可,而不应将此种定金合同视为当然无效。 定金合同:是指双方当事人之间达成的一方向对方给付一定数额的定金作为债权担保的协 议。定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定支付定金的期限。定金合同 从实际交付定金之日起生效。在司
2、法实践当中,如果定金的给付没有采取书面形式,而是 采取了口头形式,若当事人举不出相应的证据,则不能确认定金合同的成立。 担保法中定金的性质和内容根据担保法第八十条之规定,除非当事人另有约定,定金的效力主要表现在以下几个 方面: 1、当合同履行时,定金应当返还或者作为给付的一部分,由于设立定金的目的在于担保合 同的履行,一旦合同得以履行,定金存在的意义也就丧失了。故在合同履行完毕时,定金 应予返还。若定金与应为给付的种类相同,则可以作为给付的一部分。 2、当合同由于可归责于定金给付当事人的事由而陷入不能履行时,给付定金的一方无权要 求返还定金。这是由于在此种场合下,给付定金的一方本应向对方当事人就其违约行为负 损害赔偿责任,但既然双方当事人已约有定金,则守约方可以迳直占有定金作为损害赔偿, 而不必就其因对方违约而蒙受的损失负举证责任。而且,除非当事人另有约定,守约方不 能再向给付定金的一方提出损害赔偿请求权。 3、当合同由于可归责于收受定金当事人的事由而陷入不能履行时,收受定金的一方当事人 应当双倍返还定金。在这种场合下,收受定金的一方当事人作为违约方理应向给付定金的 对方当事人负损害赔
3、偿责任。但由于收受定金的当事人已经占有了守约方的定金,该笔定 金既可作为定金给付方违约时对定金收受方的损害赔偿预定额,当然也可作为定金收受方 违约时对定金给付方的损害赔偿预定额,故定金收受方应将其原收受的定金如数退还给给 付方。总之,由于作为违约方的定金收受方既应向定金给付方赔偿与定金数额相同的损失, 又应向收受方定金给付方返还其收受的定金,故作为违约方的定金收受方应向定金给付方 双倍返还定金。 4、当合同由于不可归责于双方当事人的事由而陷入不能履行时,收受定金的当事人应当返 还定金。若双方当事人对于主合同的履行不能均无过失时,其双方当事人均应免责,故不 发生损害赔偿的问题。而且,原定合同既然已经终止,则定金给付方的定金也就丧失了给 付原因,定金收受方自应予以返还。定金中的不平等条约对于定金在合同中的使用,一些开发商总以各种变相方法,限制客户权益而自己不受条约 限制,形成不平等条约。新颁布的(中华人民共和国合同法)规定:“当事人可以依照中华人民共和国担保法 ,约 定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。 给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求
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