2018年一级建造师 建设工程法规 考点个人笔记

1、 1Z301011 法律体系的基本框架 1Z301012 法的形式和效力层级 2017 年一级建造师考点笔记年一级建造师考点笔记 建设工程法规及相关知识 1Z301000 建设工程基本法律知识 1Z301010 建设工程法律体系 宪法 国家大事 组织法、选举法、国籍法、民族区域自治法 民商法（平等） 民民 商商 民法通则、合同法、物权法、侵权责任法、公司法、招 标投标法 行政法 官官 官民 行政处罚法、行政复议法、行政许可法、环境影响评价 法、城市房地产管理法、城乡规划法、建筑法 经济法（调控） 民民 商商 统计法、土地管理法、标准化法、税收征收管理法、预算法、审计法、节约能源法、政府采购法、反垄断法 社会法 保护弱势 残疾人保障法、矿山安全法、劳动法、职业病防治法、安全生产法、劳动合同法 刑法 诉讼与非诉讼程序法 民事诉讼法、刑事诉讼法、行政诉讼法、仲裁法 法的形式 名称特征 制定单位 宪法 全国人大 法律 xx 法 全国人大及其常委会 行政法规 xx 条例 国务院 地方法规 地名 xx 条例 省级、设区的市级人大常委 会 部门规章 xx 办法 xx 规定 国务院各部 地方政府规 章

2、 地名 xx 办法 地名 xx 办法 省级、设区的市级政府 （五）特殊情况 二、法人的分类 立法法规定，设区的市的人大及其常委会，根据本市的具体情况和实际需要，可以对城乡建设与 管理、环境保护、历史文化保护等方面的事项制定地方性法规。 二、法的效力层级 （一）宪法至上 （二）上位法优于下位法： 安全生产法优于安全生产管理条例 （三）特别法优于一般法 （四）新法优于旧法 1Z301020 建设工程法人制度 1Z301021 法人应具备的条件 1、依法成立； 2、有必要的财产或者经费； 3、有自己的名称、组织机构和场所； 4、能够独立承担民事责任（核心差别） 。 法人的法定代表人是自然人。法人以它的主要办事机构所在地为住所。 1Z301022 法人在建设工程中的地位和作用 冲突情况 处理方式 同一机关制定 新的与旧的冲突 按新的 特别的与一般的冲突 按特别 新的一般与旧的特别冲突 不安新也不按特别，谁制定谁裁决 不同机关制定 地方法规与部门规章冲突 国务院认为应当适用地方法规，国务院裁决 国务院认为应当适用部门规章，提请全国人大常委会裁决 A 部门规章与 B 部门规章冲突 国务院裁决 部门

3、规章与地方政府规章冲突 分类 具备法人资格条件 法人 企业法人 核准登记之日 非企业法人 机关 成立 事业单位、机关团体 需要登记的，登记取得 不需要登记的，成立取得 在建设工程中，大多数建设活动主体都是法人。施工单位、勘察设计单位、监理单位通常是具有法人 资格的组织。建设单位一般也应当具有法人资格。但有时候，建设单位也可能是没有法人资格的其他组织。 1Z301023 企业法人与项目经理部的法律关系 一、项目经理部的概念和设立 项目经理部是一次性的具有弹性的现场生产组织机构。对于大中型施工项目，施工企业应当在施工现 场设立项目经理部；小型施工项目，可以由施工企业根据实际情况选择适当的管理方式。施工企业应当明 确项目经理部的职责、任务和组织形式。 项目经理部不具备法人资格，而是施工企业根据建设工程施工项目而组建的非常设的下属机构。项目 经理根据企业法人的授权，组织和领导本项目经理部的全面工作。 二、项目经理是企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者 三、项目经理部行为的法律后果由企业法人承担 1Z301030 建设工程代理制度 1Z301031 代理的法律特征和主要种类 一、代理的法律特

4、征 代理具有如下的法律特征： （一）代理人必须在代理权限范围内实施代理行为 （二）代理人应该以被代理人的名义实施代理行为 （三）代理行为必须是具有法律意义的行为 （四）代理行为的法律后果归属于被代理人 二、代理的主要种类 代理包括委托代理（也叫意定代理、任意代理） 、法定代理和指定代理。 1Z301032 建设工程代理行为的设立和终止 一、建设工程代理行为的设立 建设工程中，招标活动、采购活动、诉讼活动均可委托代理（但工程承包活动的代理实际上是挂靠行 为，为法律所禁止） 建筑法规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部 建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包 单位自行完成。 书面委托代理的，授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间 ，并由委托 人签名或者盖章。委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。 二、建设工程代理行为的中止 民法通则规定，有下列情形之一的，委托代理终止： （1） 代理期间届满或者代理事务完成； （2） 被代理人取消委托或者代理人

5、辞去委托； （3）代理人亡； （4） 代理人丧失民事行为能力； （5）作为被 代理人或者代理人的法人终止。建设工程代理行为的终止，主要是第（1） 、 （2） 、 （5）三种情况。 先受偿的权利。 有下列情形之一的，法定代理或者指定代理终止: （1）被代理人取得或者恢复民事行为能力; （2） 被 代理人或者代理人死亡; （3） 代理人丧失民事行为能力; （4） 指定代理的人民法院或者指定单位取消 指定; （5） 由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。 1Z301033 代理人和被代理人的权利、义务及法律责任 一、代理人在代理权限内以被代理人的名义实施代理行为 民法通则规定，代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人 的代理行为，承担民事责任。 二、转托他人代理应当事先取得被代理人的同意 民法通则规定，委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同 意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自 己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的

6、除外。 三、无权代理与表见代理 （一）无权代理（有权追认，追认有效） （二）表见代理（无权有效） 表见代理除需符合代理的一般条件外，还需具备以下特别构成要件： （1）须存在足以使相对人相信 行为人具有代理权的事实或理由（看是否有授权委托书、盖公章或者合同章的空白合同等） 。这是构成表 见代理的客观要件。 （2）须本人存在过失（被代理人是否采取相应措施，比如短信通知、媒体澄清） 。 （3）须相对人为善意（第三人不知道代理人是无权代理行为） 。这是构成表见代理的主观要件。 （三）知道他人以本人名义实施民事行为不作否认表示为默示授权，视为同意。 1Z301040 建设工程物权制度 1Z301041 物权的法律特征和主要种类 二、物权的种类 物权包括所有权、用益物权和担保物权。 所有权是所有人依法对自己财产（不动产或动产）所享有的占有、使用、收益和处分的权利。 用益物权是权利人对他人所有的不动产或者动产，依法享有占有、使用和收益的权利。用益物权包括 土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权。 担保物权是权利人对他人所有的，用于担保其债务履行的物，在他人债务到期未履行时，依法享有优

7、所有权 用益物权 建设用地使用权、宅基地使用权、土地承包经营权、地役权。 担保物权 抵押权 不转移占有 约定（需对方同意）质权 转移占有 欠A扣B 约定（需对方同意）留置权 转移占有 欠A扣A 法定（无需对方同意）1Z301042 土地所有权、建设用地使用权和地役权 一、土地所有权 我国实行土地的社会主义公有制，即全民所有制和劳动群众集体所有制。, 全民所有（即国家所有）土地的所有权由国务院代表国家行使。 国家编制土地利用总体规划，规定土地用途，将土地分为农用地、建设用地和未利用地。 城市市区的土地属于国家所有。农村和城市郊区的土地，除由法律规定属于国家所有的以外，属于农 民集体所有；宅基地和自留地、自留山，属于农民集体所有。 二、建设用地使用权 建设用地使用权只能存在于国家所有的土地上，不包括集体所有的农村土地。 建设用地使用权可以在土地的地表、地上或者地下分别设立。建设用地使用权，可以采取出让（卖） 或者划拨（送）两种方式。工商业、旅游娱乐、商品住宅等经营性用地以及同一土地有两个以上意向用地 者的，应当采取招标、拍卖等公开竞价方式出让（卖） 。 设立建设用地使用权的，应当向登记机构

8、申请地权登记。建设用地使用权自登记时设立。建设用地使 用权人不得改变土地的用途，需要改变的，应当依法经行政机关批准。 使用权人有权将建设用地使用权转让、互换、出资、赠与或者抵押： （1）使用期限由当事人约定， 但不得超过建设用地使用权的剩余年限； （2）应当申请登记； （3）附着于该土地上的建筑物、构筑物和 其他附属设施一并处分。 （房地一体、房地不分离） 。 住宅建设用地使用权期限届满的，自动续期。其他建设用地使用权到期消灭，出让人（土地局）及时 办理注销登记。 三、地役权 地役权是按照当事人通过合同约定设立的用益物权。 地役权自地役权合同生效时设立。 （可以登记，可以不登记。未经登记，不得对抗善意第三人） 。 土地上已设立土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权等权利的，未经用益物权人同意，土 地所有权人不得设立地役权。 需役地以及需役地上的土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权部分转让时，转让部分涉及 地役权的，受让人同时享有地役权。供役地以及供役地上的土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使 用权部分转让时，转让部分涉及地役权的，地役权对受让人具有约束力。 （简记为：

9、地役权是从权利，主 权利转让，从权利一并转移。 ） 1Z301043 物权的设立、变更、转让、消灾和保护 不动产物权的设立、变更、转让、消灭，自登记生效，由不动产所在地登记机构办理。依法属于国家 所有的自然资源，所有权可以不做登记。 需要注意的是，当事人之间订立的物权合同，自合同成立时生效。未办理物权登记，并不影响合同效 力。 动产物权的设立和转让，自交付生效 物权收到侵害的，权利人可以通过和解、调解、仲裁或诉讼途径解决。侵害物权，除承担民事责任外， 还应依法承担行政责任，构成犯罪的，追究刑事责任。的行为。 （法定） 1Z301060 建设工程知识产权制度 1Z301062 建设工程知识产权的常见种类 1Z301050 建设工程债权制度 1Z301051 债的基本法律关系 债是按照合同约定或法律规定，在特定当事人之间产生的权利义务关系。 债权=权利，债务=义务；债权债务总是相对而言，成为债的相对性。债权相对性理论的内涵，可以归 纳为以下三个方面： （1）债权主体的相对性； （2）债权内容的相对性； （3）债权责任的相对性。 1Z301052 建设工程债的发生根据 【合同】=交易行为。 （约定） 【侵权】行为人不发侵害他人合法权益。 （法定） 【不当得利】=捡便宜，没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失。 （法定） 【无因管理】=见义勇为，没有法定或约定的义务，为避免他人利益遭受损失，自觉为他人管理事务 1Z301061 知识产权的法律特征 知识产权分为专利权、著作权、商标权。知识产权具有人身权和财产权双重属性、专有性、地域性、 期限性。 一般规定 侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，或追究其他民事责任 具体规定 归属、内容发生争议 请求确权 无权占有 请求返还原物 妨害物权 请求排除妨害 可能妨害物权 请求消除危险 造成损毁 请求修理、重做、更换 请求恢复原状 搁置物、悬挂物发生脱落、坠落（广告牌） 除非证明自己无过错 所有人、管理人或者使用人 其他责任人原因 其他责任人 倒塌 建设单位和施工单位连带 其他责任人原因 其他责任人 抛掷或坠落 难以确定具体侵权人，除 非证明自己不是侵权人可能加害的建筑物使用人 期限 起点 展期 著作权 文学、艺术、影视作品、

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