特许经营合同制作中易忽视的问题
3页1、特许经营合同是特许经营体系赖以存在和发展的基础和关键,它关系到特许经营合同双方的切身利益,同时它也是解决特许经营有关纠纷的根本依据。条例第十一条明确规定:“从事特许经营活动,特许人和被特许人应当采用书面形式订立特许经营合同。”同时该条对合同应当包括的主要内容也作了概括性规定。尽管如此,简单地根据该条制作的合同也不会尽善尽美。当然,该条第十一项又作了兜底性的规定,即“特许人与被特许人约定的其他事项”。那么,到底哪些事项在合同中显得比较重要而又容易被忽视呢?笔者根据多年的实践经验总结认为,在制作合同时以下事项应当引起特许人的重视。一、专门术语的定义特许经营合同涉及诸多的法律的、技术的和管理的专业问题,对合同中出现的一些专业用语,如管理体系、商标许可使用、区域保护、加盟金、特许经营使用费、产品和服务的内容等。因对上述专门用语的理解不同,特许双方经常发生纠纷。为了避免这种情况发生,对这些专门用语的内涵和外延进行明确界定具有重要的意义。如某特许经营合同规定:“管理体系是指特许人所有的有价值的专用商名、商标、建筑风格、培训体系、财务体系、经营诀窍和专有技术。它的核心内容是某某商标及其经营管理标准和
2、技术质量标准。”又如:“本合同所称产品是指特许人代理销售的某某牌石油化工全系列产品及特许人代理的各种汽车清洗养护设备。包括”二、合同双方的法律地位尽管在特许经营合同中,双方是各自独立的民事主体,但实践中经常会出现这样两种情况:一是被特许人可以作为分特许人,其发展的加盟商因和分特许人的纠纷而直接要求特许人负责;二是被特许人的顾客因和被特许人的纠纷而直接找到特许人。虽然最终特许人可能不承担责任,但毕竟会给其带来麻烦,以及时间和精力上的损失。因此,合同中最好明确:双方的法律地位是平等的,双方之间是合作的关系,在法律上也仅是基于特许经营合同建立的特许经营法律关系,而不是任何共同投资、承包、合伙、委托、代理、雇佣或者公司与分公司的关系。双方各自独立核算、自负盈亏。任何一方均无权以对方的名义订立合同或从事其他行为,使对方对第三方承担责任。否则对方有权进行追偿,并有权要求赔偿其损失。在承担法律责任问题上,双方除因本合同关系需要承担责任外,本合同之外的法律责任均应各自承担。三、设立加盟店的形式被特许人在与特许人签订合同后,一般要设立加盟店。加盟店的形式采用“个体工商户”和“个人独资企业”的较多见,但也
3、有采用“合伙企业”和“公司”形式的。无论何种形式,都应该明确:加盟店视为被特许人本身,享有本合同约定的权利,承担本合同约定的义务。在被特许人采取“合伙企业”的形式设立加盟店时,其应将拟订中的合伙人的基本信息书面通知特许人,经特许人认可后,被特许人才能与拟订中合伙人签订合伙协议。合伙协议中应当载明合伙企业专为开加盟店而设立,合伙企业及合伙人完全受本合同约束,并秉承善意履行本合同。合伙协议应交一份给被特许人备案,如被特许人或合伙企业的内部组织有任何变动时,被特许人应及时将变更情况报告特许人。在被特许人采取“公司”的形式设立加盟店时,其应将拟订中的股东的基本信息书面通知特许人,经特许人认可后,被特许人才能与拟订中的股东签订出资协议,且被特许人最好处于控股地位。非经特许人书面同意,被特许人在本合同期间不得转让其所有的股份,否则,特许人享有本合同解除权。出资协议中应当载明公司专为开加盟店而设立,公司及其股东完全受本合同约束,并秉承善意履行本合同。出资协议及公司章程应交一份给被特许人备案,如被特许人或公司的内部组织有任何变动时,被特许人应及时将变更情况报告特许人。四、任意解除权条例第十二条规定“特
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