承办刑事案件基本技能

承办刑事案件基本技能,徐 平,一、办理刑事案件基本技能的介绍,（一）律师刑事辩护的立场 辩护律师应有的辩护立场就是在刑事诉讼中，对抗公诉机关的犯罪指控，为犯罪嫌疑人（被告人）进行最有利的抗辩，为他们作无罪辩护或减轻、免除刑事责任的罪轻辩护。,（二）辩护律师辩护的的主要方法,（1）提出证据证明被告人没有实施犯罪； （2）证明其他人实施了被指控的犯罪； （3）攻击公诉方的证据不合法，要求法庭将非法证据排除，使之不能作为证明案件事实的依据； （4）攻击公诉方的证据不能充分证明指控，不能排除合理怀疑； （5） 被告人虽有罪，但案件事实中存在对被告人减轻、免除刑事责任的情形； （6） 其他合法方式。,（三）辩护律师的职业形象（品性）,1、忠诚忠诚于委托人 2、坦诚坦诚面对法庭 3、理性理性抗辩,二、律师在侦查阶段的工作,（一）与侦查机关联系 1、提交委托书与律师事务所函 2、了解涉嫌的罪名 3、提出会见犯罪嫌疑人的要求,（二）会见犯罪嫌疑人,1、向犯罪嫌疑人介绍自己 2、向嫌疑人了解案件情况 3、为嫌疑人提供法律咨询 （三）为嫌疑人申请取保候审,三、律师在审查起诉阶段的工作,（一）到检察院查阅案卷材料并分析 1、可以查阅的案卷材料 2、质疑案件诉讼文书,（二）会见犯罪嫌疑人,1、向犯罪嫌疑人询问案情 要用一切方法拓展会见时谈话的深度和广度，以发觉对嫌疑人有利或不利的蛛丝马迹，有利的事实和情节要发展成辩护理由和辩护证据，不利的事实和情节要早作准备，将其解释为合理的和无害的，以此来对抗或消弭指控的严峻性。 2、律师在会见中的戒律 不要为犯罪嫌疑人传递物品、信函，不要将通讯工具借给其使用。,（三）调查取证,1、调查取证的目的和方法 2、访问证人 3、咨询专家 4、勘踏现场 5、收集书证和物证 6、申请检察院收集、调取证据,调查访问证人的注意事项：,（1） 访问证人最少由2名律师共同进行； （2） 访问证人最好在办公场所进行，绝对不要在宴请、娱乐的地方和证人约谈； （3） 要让证人陈述其所见所闻的真实情况，在任何时候都不要诱导证人作出对当事人有利的证言； （4）不要以现金、物品或其他任何方式给证人以作证报酬； （5） 即便有和证人的谈话笔录，也不要直接将这份笔录作为证据提交给法庭，最好是通过法院传唤其出庭作证。,就鉴定结论咨询专家：,作用在于分析： （1）鉴定的程序和方式方法是否合乎规范和科学合理； （2） 即便鉴定结论本身是科学合理的，对案件事实所反映的疑点能否通过鉴定结论作合理解释。 如果对这两个问题的专家回答倾向于否定，则律师可以重新申请鉴定。,（四）向检察院提交辩护意见,重点在于： 1、提出对嫌疑人有利的证据，或者提出证据线索或寻找证据的思路（如建议收集某项证据，对某个证人调查取证、重新进行司法鉴定等）； 或者2、通过法律论证阐述被指控的行为不是起诉意见书认定的重罪，而是一个较轻的罪名，甚至就不构成犯罪 。,四、律师在一审开庭前的准备工作,（一）到法院查阅案卷材料 1、查阅案卷 2、分析案卷材料，对其提出质疑： 分别列出对被告人有利和不利之处， 以交叉换位的方式分析其间的瑕疵。,（二）会见被告人,1、与被告人核实起诉书指控的事实 2、听取被告人的辩解（极端的辩解：翻供） 若被告人的翻供可信赖，就要致力于切断其他证据和案件事实的表面联系，从而凸现犯罪嫌疑人有罪供述成为“孤证”。 不要劝说、诱导、暗示被告人翻供。 3、与被告人确定辩护方向,（三）调查取证,1、寻找直接有利于被告人的证据 2、寻找否定或对抗控方证据的证据 （1）否定控方证据效力的证据 （2）对抗控方证据证明力的证据,（四） 选择辩护策略,1、案件事实辩护 （1）不符合犯罪构成要件的辩护 不具备法定的犯罪主体要件 主观上不具备犯罪故意 客观上未实施犯罪行为 不具备某些犯罪构成所要求的犯罪目的和犯罪后果 （2）阻却违法性事由辩护 （3）情节辩护,2、证据不足辩护,（1）“孤证”不能定案 （2）排除不合法、不真实、与案件无关联的证据 （3）证据不能构成证据链不能定案 （4）证据不充分不能定案 控辩证据相冲突，控方证据不能否定辩方证据 控方证据不能排除合理怀疑,3、法律适用辩护,（1）非罪辩护 （2）彼罪辩护 （3）量刑辩护,五、律师作无罪辩护,（一）出席法庭的准备 （二）法庭中询问被告人 1、法庭法庭询问的目的 引导被告人自己将一个细节清晰、重点突出的无罪故事讲述给审判者听，将案件信息有计划地传递给审判者。 2、法庭询问的内容 为案件确定一个辩护主题，围绕这个辩护主题，向被告人发问，引导被告人提供信息。,3、法庭讯问注意事项,（1）仔细聆听公诉人的讯问并适时反对 （2）辩护律师应该语气平和地询问被告人 （3）不要问不知道答案的问题 （4）不要重复公诉人的问题 （5）如何应对公诉人的反对,（三）对公诉方一些主要形式的证据的质证,1、对不出庭证人证言的质证 （1）证据的形式要件是否合法 （2）证人证言是否和待证案件事实有关系 （3）证人证言是否和一般人共同知晓的常识性事实或通过科学原理可以推断出来的事实矛盾 （4）证人证言是否和有效裁判所确认的事实矛盾 （5）如果证人有多份笔录，这多份笔录之间是否有矛盾 （6）如果有多个证人，这多个证人证言之间是否有矛盾 （7）证人证言是否和本案其他证据证明的事项有矛盾 （8）证人证言是否是本案中的“孤证”,2、对公诉方出庭证人质证 3、对被告人供述的质证 4、对物证的质证 5、对书证的质证 6、对鉴定人及鉴定结论的质证 7、对视听资料的质证 8、对庭审前未掌握证据的质证,（四）提出辩护方证据,1、辩护证据种类 （1）直接能够证明被告人无罪的证据，如： 无行为能力（或限制行为能力）证据；不具备特定犯罪主体身份的证据；不在现场证据；无作案时间证据；正当防卫证据；紧急避险证据； 意外事件证据；被强制证据。 （2）否定公诉方证据法律效力或对抗公诉方证据证明力的证据，如： 否定公诉方证据合法性的证据；否定公诉方证据真实性的证据；否定公诉方证据关联性的证据；对抗公诉方证据证明力的证据。,2、提交辩护证据的注意事项,悬挂律师头顶的达摩克里斯之剑刑法306条。 （1）不要引导证人作有利于被告人的不真实证词，或提供不真实的书面文件，或不真实的其他资料，这是铁律； （2）提交有关单位或个人的证据材料或书面证人证言时，要同时提供他们书面同意出庭作证的声明； （3）即便走访过被害人或其近亲属调查取证，不要向法庭出示这样的证据，如果觉得他们的证言有漏洞，可以向法庭申请他们出庭作证； （4）调查取证最好两人以上进行，并在调查笔录上签名； （5）对于书证或物证，一定要确保有原件可供质疑其真实性。,（五）法庭辩论,1、识别法庭辩论焦点 识别出公诉方指控的薄弱环节。 2、建立辩论主题 3、组织法庭辩论内容 （1）法庭辩论就是论证辩护主题； （2）选择与辩护主题有关的材料（包括证据和法律规定）展开论证 。,4、辩论发言中的技巧,（1）语言要简洁，思路要清晰 （2）直视审判人员发表辩护意见 （3）保持适当的音量、语调和语速,六、 律师作罪轻辩护,1、刑事责任能力辩护 （1）刑事责任年龄 （2）精神病人刑事责任能力 （3）又聋又哑的人和盲人的刑事责任能力,2、主观恶性辩护 （1） 防卫过当、假想防卫或避险过当； （2） 出于义愤惩治严重违法者的犯罪； （3） 犯罪预备、犯罪未遂或犯罪中止； （4） 初犯，平常学习、工作表现良好； （5） 因民事纠纷等偶发事件刺激下的激情犯罪或突发性犯罪； （6） 被教唆犯罪。,3、过失犯罪辩护 4、单位犯罪辩护 5、罪名辩护 6、因果关系辩护 7、犯罪作用与地位辩护 8、受害人过错辩护 9、认罪悔罪态度辩护,七、办理死刑案件常用的辩护方法,1、证据辩护 2、法律性质辩护 3、酌定从轻辩护 4、刑事政策辩护 5、人道主义辩护 6、排除舆论干扰辩护 7、对比其他同类案件量刑辩护,下课了，请大家准备上岗！,