商业秘密保护（精品）
聂 鑫2010.7商业秘密保护 课程体例WhatWhyWhenHow是什么为什么什么时候如 何什么是商业秘密？ 为什么要保护商业秘密 ？ 什么时候用商业秘密的方式来保护 ？ 商业秘密如何泄露 ？ 商业秘密如何管理 ？ 如何应对商业秘密危机？ 23一、课前案例 败诉的思考河南A咨询有限公司成立于1998年，致力于河南的企业管理咨询的研究开 发工作。公司经营从最开始的探索逐步走上正轨，拥有了为数不少的客户， 效益越来越好。2002年底，A公司的副总经理何建华突然辞职，离开了A公司。2003年年 初，A公司的两位教练员王士成、余超及高级教练员肖斌也相继辞职，A公司 的经营一度处于瘫痪状态，不能正常运行，正准备接受其培训的几家公司也 相继予以回绝。 A公司努力查找经营不利原因，却始终没有头绪。正当A公 司多方查找自身原因没有结果的时候，有人向A公司提供了一个令其震惊的 消息。3已经从公司辞职的原副总经理何建华，和同样从公司辞职的原教练员王士成 在一起，在2003年3月12日共同组建了郑州B企业管理咨询有限公司。其经营范围 与A公司基本相同。而且原本接受A公司服务的一些客户现在成了B公司的客户。 这一下子，A公司终于明白自己经营困难的原因。一怒之下，A公司一纸诉状。将 B公司告上法庭。A公司诉称，B公司的组建人原作为A公司的股东，剽窃了A公司的服务流程、 为客户提供的建议书、方案、培训项目、实施培训各模块及要求等，并恶意抢走 了原告的客户，其行为违反了正常的市场竞争规则，侵犯了原告的商业秘密，给 原告造成了巨大的经济损失，请求法院判令原告立即停止侵权，并赔偿由于侵权 行为而给原告造成的经济损失20余万元。4而B公司辨称，原告的企业流程、经营模式、建议书、方案、培训项目等 相关内容均可以从公开的网站和公开发行或公开出售的书籍上找到出处，不 具有新颖性，不属于商业秘密。为了证明自己的主张，被告向法院提供了网 上同类公司的介绍、培训课程以及相关图片等证据。最后法院支持了B公司也即被告的主张，判决驳回原告A公司所有的诉讼 请求。原因是原告所诉称的服务流程、为客户提供的建议书、方案、培训项 目等不具有秘密性，其内容均可从网站和公开发表的书籍上直接获取。而原 告所指称的客户名单，缺乏客户名单应有的长期性和稳定性的特征，也不予 认可。§ 思考： A公司败诉的原因？ 56二、商业秘密概述定义第十条第三款商业秘密定义商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利 人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取 保密措施的技术信息和经营信息。 6二、商业秘密概述 构成要件1、不为公众所知悉 （秘密性）：指商业秘密不为该信息本行业的人普遍知悉。 （1）该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露；（2）该信息是否通过在国内的使用而公开；（3）该信息从其他公开渠道可以获得；（4）该信息为所涉信息范围内的人的一般常识或者行业惯例；（5）该信息无需付出一定的代价而容易获得。 丧 失 秘 密 性7二、商业秘密概述 构成要件2、能为权利人带来效益 （价值性）：指商业秘密必须具有商业价值性能给权利人能带来收益 。 8二、商业秘密概述 构成要件3、保密措施：商业秘密权利人必须为拥有的商业秘密采取合理的保密措施。 下班之前，关机锁柜泄密载体莫上网9合理的保密措施中的“围墙原则”A投入了100元的科研经费，开发了一项行业内重要的商业秘密，市场 价值200元。 修建围墙的费用是100元 。延伸：10 在以下情况下，法院应当认定权利人采取了保 密措施：（1）限定涉密信息的知悉范围，只对必须知悉的相关人员告知其内容 （2）对于涉密信息载体采取加锁等防范措施； （3）在涉密信息的载体上标有保密标志； （4）对于涉密信息采用密码或者代码等； （5）签订保密协议； （6）对于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访或者提出保密要求 （7）确保信息秘密的其他措施。11二、商业秘密概述 类型商业秘密类型技术信息：指专业技术、技术诀窍。它主要包括大家熟知的配方、 研究开发的文件如会议纪要、实验结果、检验方法等、图纸、改进的机 器设备、工艺程序、产品。 经营信息主要是指技术秘密以外的能够构成商业秘密的其他信息。 它包括客户情报、其他与竞争和效益相关的商业信息，如采购计划、供 货渠道、重要的管理方法等 图纸产品客户情报供货渠道12三、商业秘密的保护基础1、商业秘密是企业核心竞争力可口可乐的“神奇”配 方13三、商业秘密的保护基础2、商业秘密法律保护保护的基础 诚实守信的信念激励机制交易成本14四、商业秘密保护的适用商业秘密保护和专利权保护比较（一）商业秘密与专利的区别商业秘密专 利权利产生方式产生即已获得 须依申请获得 权利产生条件保密 社会公开 权利客体范围技术信息、经营信息 发明、实用新型和外观设计 权利取得要件价值性、秘密性和保护措施 新颖性、创造性和实用性 15（二）商业秘密保护的优势和劣势1、优势： （1）保护对象的广泛性：技术信息、经营信息都可以受到保护； （2）期限优势：商业秘密保护的期限不确定； （3）地域优势：商业秘密无地域性特征； （4）保密优势：商业秘密是不公开的，专利是公开的。162、劣势： （1）无排他性：如果第三人合法发现了某项技术信息，商业秘密持有 人不能对其加以干涉； （2）反向工程：指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、 测绘、分析等而获得的有关技术信息。 由于反向工程的前提是对产品的合法取得，其揭破、分析、模仿 均属于合法竞争，为法律所保护，商业秘密权利人无权干涉。17（三）商业秘密保护与专利保护的选择选 择 标 准（1）反向工程难易度 （2）科研成果价值的期限长短 （3）能够获得专利的可能性高低 （4）经济价值大小程度 18（四）商业秘密与专利权对技术的共同保护（1）权利人选择将核心的不便于公开的技术方案作为技术秘密保护， 对于次核心或者边缘的技术方案作为专利保护； 维护竞争优势（2）权利人选择将核心的不便于公开的技术方案作为专利保护，对于 次核心或者边缘的技术方案作为技术秘密保护。19五、商业秘密的泄露方式1、内部人主动泄密 内部窃取跳槽泄密保密措施不当出版泄密20五、商业秘密的泄露方式2、外部人窃密收买内 部人策 略偷梁换柱策略直接测 探策略间谍策 略21六、商业秘密的管理1、商业秘密本身的管理管理商业秘密本身的基本思路将商业秘密与外界进行隔离。 区域管理：严格的控制接触商业秘密的人数 电脑管理：设置保密“防火墙”22六、商业秘密的管理2、员工商业秘密的管理（1）强化员工保密意识（2）与员工签订保密协议（3）签订竞业禁止协议 （4）脱密期的运用 23(一) 保密协议劳动法规定，劳动者应根据用人单位的要求，保护用人单位的商 业秘密。用人单位要求员工保守商业秘密： 1、规章制度 2、保密协议（明确员工保密范围、是单位采取有效措施的证明）24保密协议签订应该注意的问题1、可以在劳动合同中约定保密条款，也可以专门订立保密协议2、应当明确保密主体和保密义务；3、应当明确保密范围；4、明确违约情形及法律责任。25关于保密协议的重要提示（1）保密协议不以支付保密津贴为对价（2）保密义务不以保密协议为前提26（二）竞业禁止（1）含义：根据法律规定或合同约定，劳动者在任职期间或离职后一定期限不 得自营或者为他人经营与用人有竞争关系的同类产品或业务。竞业禁止的目的：一是防止员工离职带走原单位的商业秘密为另一单位服务；二是防止员工离职后另起炉灶，从事与原单位业务相同的经营或服务 。27微软谷歌李开复竞业限制案微软全球副总裁李开复决定离职，并宣布将出任Google全球副总裁及 中国区总裁。这次跳槽立即引发轩然大波，微软以违反竞业禁止协议 为由将Google和李开复一起告上美国法庭。法院应微软公司的请求， 发布临时禁令，禁止离开服从属于中国的计算机搜索市场相关的搜索 技术、经营战略、规划或开发工作，以及他在微软曾经从事的其他工 作领域， Google和李开复还被紧张疲劳或盗用李开复在微软工作期间 获得的任何商业秘密。这一裁决还禁止李开复鼓动微软的其他员工跳 槽至Google。28（2）竞业禁止的一般内容：1) 在职期间不得在竞争企业兼职或任职； 2) 在职期间不得自行组建公司与雇主竞争； 3) 离职之前不得抢夺雇主的客户； 4) 不得引诱其他雇员离职； 5) 离职后的特定时间、特定区域内，不得开展与雇主竞争的业务或受 雇于竞争公司。29（3）竞业禁止原则的运用条件：1）竞业的认定：同类且有竞争关系 2）受限制时间不能太长：一般不超过离职后3年 3）不能适用全体员工 4）应当给予适当合理的补偿30（4）竞业禁止补偿费补偿费支付标准：没有现行规定，一般从约定。 深圳：补偿标准一般为员工年收入的一半 上海：补偿标准一般为员工年收入的20%30%给付时间：工资中发放or竞业禁止期间发放 31（四）脱密期的运用（1）定义：脱密期也称“提前通知期”，指掌握商业秘密的员工在劳动合同终 止前或提出解除劳动合同后的一定时期，这段时期企业可将上述 员工调整到非商业秘密的工作岗位，变更合同内容，逐步使其淡 忘所知道的商业秘密。待此期满，员工方可办理离职手续。 32（2）关于脱密期的法律规定劳动部关于企业职工流动若干问题的通知第二条规定： 用人单位与掌握商业秘密的职工在劳动合同中约定保守商业秘密有 关事项时，可以约定在劳动合同终止前或该职工提出解除劳动合同 后的一定时间内（不超过六个月），调整其工作岗位，变更劳动合 同中相关内容。上海市劳动合同条例第十四条规定： 劳动合同可以对掌握用人单位商业秘密的劳动者要求解除劳动合同 的提前通知期，作出特别约定。提前通知期最长不得超过六个月。 在此期间，用人单位可以采取相应的脱密措施。 33（3）适用脱密期的注意事项1）员工的工作岗位必须涉及商业秘密 2）脱密期需要双方约定 3）脱密期长短必须符合法律规定（一般不超过6个月） 4）脱密期间员工仍与单位有劳动关系，享有员工待遇。34案例：姜某系某化工公司工程师,与公司签订有无固定期劳动合同。工 作中，姜某参与了公司的一项新工艺流程设计，公司于是要求姜某 签订协议。协议中约定：姜某在工作期限内应对公司的技术秘密予以保密； 姜某如要解除合同离开公司，则必须提前六个月通知公司，公司将 采取调离其原岗位另行安排工作的防泄密措施；姜某因任何原因离 开公司，应在离开后三年内不得前往与公司有竞争关系的单位工作 ；公司同意按月支付姜某一定数额的津贴。经协商一致，双方签署 了上述协议。 35数月后，姜某因个人原因申请辞职，公司要求姜某继续工作六 个月，公司将对其重新安排岗位，并再次提醒姜某在六个月后不得 到有竞争关系的单位工作。姜某认为这份协议过于苛刻，且对其今后就业极为不利，于是 要求公司取消有关“离开公司后三年内不得前往与公司有竞争关系 的单位工作”的协议规定。公司认为协议经双方协商同意并已签字 ，履行保密义务是员工的职责，因此拒绝了姜某的要求。姜某不服 ，双方于是发生劳动争议。 36姜某认为：自己在离开公司时提前六个月通知，公司可以马 上调换其岗位以保护公司的技术秘密；自己离开公司后，不再接 触公司的技术秘密，因此，公司再规定自己在离开后三年内不得 前往与公司有竞争关系的单位工作，限制了自己的就业权利，违 反了劳动法的规定。公司认为：姜某在公司工作期间所接触的技术均是公司的核心 机密，协议经双方协商同意签订，公司已按月支付了保密津贴， 姜某现在反悔没有依据。 问：用人单位能否与涉密的劳动者签订协议约定脱密期又约定解 除合同后的竞业限制期？ 37上海市劳动合同条例第十六条第二款规定：“劳动合同双方 当事人约定竞业限制的，不得再约定解除合同的提前通知期。”根 据以上规定，提前通知期和竞业限制不能同时约定。 本案中，在保密协议中，既规定了竞业限制期，又规定了提前 通知期，对劳动者的择业权作了过度的限制，违反了劳动法规的相 关规定。因此，公司在保密协议中约定了姜
