股权出资程序与操作及问题解析

股权出资程序与操作及问题解析一、案 例A、B、C 为直系亲属的自然人，下属有多家公司，目前由于某种原因，有意将所投资的公司进行整合，以增加企业的对外形象和报表资产规模。目标想法希望能出现一个注册资本金为 5000 万元的企业，并且少动现金。大致情况如下，我们按其投资公司中的两家进行举例：1、2007 年，A（自然人）和 B（自然人）共同出资成立甲公司，注册资本1500 万元。其中，A 出资 1050 万元，持股 70%；B 出资 450 万元，持股20%。2012 年 10 月 31 日，甲公司所有者权益为 3500 万元。 （由于该企业名下有一处土地，为了未来转让的税务筹划，不宜成为母公司，或者注销） 。2、2009 年 1 月 1 日，A、B、C 用货币资金 1000 万元投资成立乙公司，注册资本为 1000 万元。2012 年 10 月，A 将其持有的甲公司 75%的股份投资到乙公司名下。: T, p1 o K: r v3 3、经评估，甲公司评估价为 5000 万元，则 A 持有的 70%股权的评估价即转让价为 3500 万元，由此 A 持有的甲公司 70%的股权增值了 2450 万元。二、分 析股权出资应办理两次股权变更登记，一是对股权公司的股东进行变更登记，二是股权投资增加注册资本的变更登记。1.股东变更登记：在股权公司注册地办理股权公司股东变更登记。根据股权出资登记管理办法 （国家工商行政管理总局令第 39 号）第七条规定，投资人以持有的有限责任公司股权实际缴纳出资的，股权公司应当向公司登记机关申请办理将该股权的持有人变更为被投资公司的变更登记。股权公司甲公司按有关规定，向登记机关办理股权变更手续，将其股东 A 持有的 70%股权变更为乙公司持有，从而实现乙公司对甲公司 70%股权的合法持有。在实务处理中，为什么以股权出资要先进行股权变更呢？不能直接进行股权投资吗？根据公司注册资本登记管理规定第十二条规定，公司增加注册资本，以货币出资的，股东或者发起人应当将出资足额存入公司的账户并经验资机构验资，以实物、工业产权、非专利技术、土地使用权出资的，股东或者发起人应当在依法办理财产转移手续后，经评估、验资机构评估、验资。股权出资的转移手续就是将该股权进行转移，由原来的股权持有者 A 变更为新的股东乙公司。就如同用货币出资，一定要出资人将货币存入被投资公司名下，用土地出资一定要在土地登记部门将其权属转移到被投资公司名下才能进行验资等相关程序。由此可见，甲公司必须将 A 持有的 70%股权转移到乙公司名下，才能办理股权出资。2.增加注册资本变更登记：在被投资公司注册地办理增加注册资本的变更登记。以股权出资增加注册资本有何特殊的要求呢？根据股权出资登记管理办法第十一条规定，被投资公司依照本办法第九条规定申请办理有关登记手续，除按照公司登记管理条例和国家工商行政管理总局有关企业登记提交材料的规定执行外，还应当提交以下材料：6 f3（一）以股权出资的投资人签署的股权认缴出资承诺书。有关投资人应当对所认缴出资的股权符合本办法第三条第一款规定，且不具有该条第二款规定情形等作出承诺。（二）股权公司营业执照复印件（需加盖股权公司印章） 。上述案例中，出资人 A 要出具一份股权认缴出资承诺书，出具该承诺书的目的是要求出资人对其予以出资的股权进行承诺，承诺其用于出资的股权权属清楚，权能完整，依法可以转让。; I7 I3 |; Y 5 j! Q&对于被投资方注册资本的确定， 股权出资登记管理办法规定，全体股东以股权作价出资金额和其他非货币财产作价出资金额之和不得高于被投资公司注册资本的 70%.由于乙公司注册资本（原始出资现金）只有 1000 万元，如果股权转让价格为 3500 万元，如何确定乙公司的注册资本呢？股权出资登记管理办法中之所以有此项规定，是依据公司法第二十七条的规定作出的，即全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的 30%。乙公司股东的货币出资金额仅有 1000 万元，为了符合公司法的此项规定，用股权出资后被投资公司的注册资本不能超过 3000 万元，这样股权出资就占有被投资公司注册资本的 70%即 2000 万元，而剩余的 1500 万元应作为股本溢价计入资本公积。这样既符合公司法和股权出资登记管理办法的要求，又实现了以股权出资的目的。（如果：此时乙公司的股东 B 对乙公司增加 500 万元的现金出资，则在符合30%的基础上，乙公司的注册资本金就可以达到 5000 万元，A 转入乙公司的甲公司股权就不存在股本溢价计入资本公积的问题。 ）乙公司有多个股东，那就要在章程中对公司控制权作另行约定。# N+ 由于A 持有的甲公司 70%的股权增值了 2450 万元，那么在以该股权出资过程中是否需要缴纳个人所得税呢？原来认为：国家税务总局关于非货币性资产评估增值暂不征收个人所得税的批复 （国税函2005319 号）规定，考虑到个人所得税的特点和目前个人所得税征收管理的实际情况，对个人将非货币性资产进行评估后投资于企业，其评估增值取得的所得在投资取得企业股权时，暂不征收个人所得税。在投资收回、转让或清算股权时如有所得，再按规定征收个人所得税，其“财产原值”为资产评估前的价值。根据上述文件规定，A 持有的甲公司 70%股权在投资中评估增值的 2450 万元暂不缴纳个人所得税，应当在投资收回或转让清算时再按规定缴纳个人所得税。因此，此次投资中的增值不存在缴纳个人所得税问题。（不同理解）：股权投资实际上是股权互换的一种，股权持有人在股权公司的股东身份组织形式对投入股权价值的影响有所不同。如果股权持有人为以公司法人形式出现的，股权投资按照所得税法实施条例第二十五条的规定分解为转让股权和投资两项经济业务进行所得税处理，转让增值部分由原股权持有人(法人公司)按照所得税法的规定处理，对验证日股权价值无影响。如果股权持有人在股权公司是以自然人出现的，则必须按照国税发2008115 号文件关于资产评估增值个人所得税问题的通知第二条的规定：个人以评估增值的非货币性资产对外投资取得股权的，对个人取得相应股权高于该资产原值的部分，属于个人所得，按照“财产转让所得”处理，税款由被投资企业在个人取得股权时代扣代缴。因此，对于以自然人持有股权公司的股权换取被投资公司股权的需要考虑股权评估增值代扣代缴个人所得税的问题。三、股权出资程序(参考)（ 一） 、股权出资转让的条件1、投资人所要出资的股权，必须是其持有的在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司的股权。 2、投资人用于出资的股权权属清晰、权能完整、且已足额缴纳。3、股权和其他非货币财产出资额不得高于被投资公司的 70%。 4、以股权出资必须经过股权公司其他股东或半数同意。因为股权出资以后涉及到股东的变更问题，就涉及股东的优先受让权问题，如果没有经过全体股东过半数同意的话，可能这步的变更就没法做，对后面股权出资的实施可能会产生障碍。 5、以股权出资应当经被投资公司全体股东一致同意作价。 6、用作出资的股权应当经依法设立的评估机构评估。 7、被投资公司成立之日起一年内，投资人应当实际缴纳股权出资，被投资公司应当办理实收资本变更登记。 8、股权出资实际缴纳后，应当经依法设立的验资机构验资并出具验资证明。 关于禁止作为出资的股权： 1、未实际缴纳的股权。权属清楚、权能完整、足额缴纳。 2、被设定的质押或被法院冻结的股权。被设定质押的股权不允许转让。 3、股东在章程中约定不得转让的股权。 （二） 、股权转让变更登记流程1、达成股权转让协议，且经股东会表决同意股权转让。 2、进行股权转让公证/见证。3、对出资的股权进行评估。 4、地税局或国税局办理税务登记变更登记（交税） 。 5、工商局办理股东变更登记。 （如未公正，现将材料送审，合格后由全体股东现场签字） （三） 、股权转让公证所需材料1.股权转让协议书。 2.被转让股权所在的公司资料：公司的营业执照（正副本原件） ；公司章程原件（本次股权转让前的章程） ；公司成立时的验资证明原件；公司股东会决议：其他股东放弃优先购买权的声明。 3.受让方、转让方的身份材料。 4.转让方、受让方为中国内地法人企业。 5.公司的营业执照（正副本原件） 、章程原件。 6.法定代表人证明书及法定代表人身份证。 7.公司董事会或股东会同意转让或受让股权的决议。 8.如果转让方、受让方不能亲自到公证处办理公证，还需提供经过公证的委托书。（四） 、变更登记工商局所需材料变更登记如无股权转让的公正材料，需由全体老股东本人现场确认字确认。 1.公司变更登记申请书。 2.委托书和经办人身份证明。 3.老、新股东会决议4.公司章程修正案（转让后的股东签名） 。 5.股权转让协议。 6.新股东身份证明（需验原件） 。 7.公司营业执照正本和全部副本。 8.交税发票（五） 、税务变更登记（咨询税务局有些地方对于上述股权出资问题有不同的理解，他们认为股东A 与乙公司属于两个不同的独立的主题，上述属于股权转让行为需缴纳企业所得税率为 25%，印花税率为 0.05%；个人所得税为 20%（个人所得=股权转让收入取得股权所支付的金额-印花税） ，印花税率为 0.05%。由此可见对于股权出资部分税务局人员上存在认识上的差异，需要进一步落实）带变更后的营业执照和税务登记证去国税局或地税局领取公司信息对照表和税务登记变更表 。 税务变更提交材料： 1.法人签章的公司信息对照表和税务登记变更表 2.营业执照复印件（盖公章、验原件） 3.国税、地税税务登记证正、副本原件 4.公司章程修正案复印件（盖公章、验原件） 注：税务变更登记需在工商变更登记后 30 日内办理四、问题提出国家工商总局公布了股权出资登记管理办法 （以下简称“办法 ” ）规定个人可以股权出资。个人以评估增值的股权对外投资取得股权的，增值部分是否需要缴纳个人所得税？ 1、是否适用国家税务总局关于非货币性资产评估增值暂不征收个人所得税的批复 （国税函2005319 号）规定？2、国税发2008115 号文件关于资产评估增值个人所得税问题的通知是否有效？网上盛传总局已召回该文件？本人查了总局法规库和税务公报都没该文呀！3、国税函【2011】89 号文是否是否对非上市公司同样适用？国税函2005319 号文颁发后，争议一直不断。该税函实际上是对个人以非货币资产评估增值进行投资给予的个税优惠政策，是事实上的减免税政策，受益者主要是上市公司大股东和定向增发的关系人等。看到上市公司老板们日进斗金确实让大家眼红。2008 年国家税务总局关于资产评估增值计征个人所得税问题的通知（国税发2008115 号）确在发文后即被召回，主要原因比较复杂，其中一个原因是对个人非货币性资产取得股权的增值部分比较难以评估，对评估体系的规范性提出了较高的要求。2010 年 12 月 13 日，税总发布关于公布现行有效的税收规范性文件目录的公告（国家税务总局公告 2010 年第 26 号），115 不在有效之列，其效力终于尘埃落定。但 2011 年 1 月 4 日国税总局公布的国家税务总局关于公布全文失效废止、部分条款失效废止的税收规范性文件目录的公告（国家税务总局公告 2011 年第 2 号）“全文失效废止的税收规范性文件目录” ，其中国家税务总局关于非货币性资产评估增值暂不征收个人所得税的批复（国税函2005319 号）傲然耸立，319 失效！以后非货币资产投资增值个税咋整呢？2011 年 2 月 17 日国税总局公布了关于个人以股权参与上市公司定向增发征收个人所得税问题的批复国税函【2011】89 号江苏省地方税务局：你局关于关