定稿公司被吊销营业执照后公司债权人司法救济

浅论被吊销营业执照后公司债权人的司法救济摘要：我国的商事登记与公司吊销制度经历了从计划经济到市场经济的历程。由于我国的商事活动深受计划经济体制的影响，商主体更加多元化和公司行为复杂化，商主体的设立、变更及终止可关系一个国家市场的安全和效率； 要使商事登记制度更加趋于完善，就应该重视在立法、 效力和救济上商事登记制度中的公司被吊销营业执照后公司债权人利益的保护问题日益凸显的解决。 近年来理论界和实务界在探讨现行登记制度和营业执照效力之间关系的基础上， 对被吊销营业执照后的公司债权人利益司法救济进行的实务探讨显得很重要， 并且为推进 商事登记法 及相关立法的完善把握一个良好契机，以便于此时公司债权人的合法权益得到伸张。关键词：商事登记营业执照公司解散公司债权人审查模式立法完善司法救济The company after being revoked the business license of company creditor judicial relief Abract: The Chinese Commercial Registration and revocation system has gone through the historical process from a planned economy to a market economy. Due to the impact ofthe planned economic system, coupled with the current commercial subjects are more diversified and corporate behavior is more complex, this contradiction requires ournational Commercial Registration to become more perfect, in this , the protection to the interests of creditors has become increasingly prominent after the company revoked the business license among the Commercial Registration. In the recent years ,the Theoretical and practical circles to explore the relationship between the current registration system and the business license on the basis of the discussion on the protection of interests of thecreditors after the company business license revoked is particularly important, and for promoting The Commercial Registration Act and is a good opportunity to theimprovement of relevant legislation ,in order to facilitate the legitimate rights that belong to the company s creditors.Keywordsthe business license: the commercial registrationthe company s creditorsthe review modethe company s dissolution entity confirmation目录 言1一、 照的取得与吊 概述2（一） 照的概念 21、 照的概念 22、 照的效力及 意 2（二）被吊 照后公司主体 格的 定21、被吊 照后公司主体 格 定22、 照被吊 后的公司主体 格和遵循原 及 3二、我国关于被吊 照后的公司 人的 定 准6（一） 行公司 人的保 范与 定方式61、公司被吊 照后清算制度运用及 履行62、公司被吊 照后 主体的 定63、公司人格否 原 及 人保 的意 7（二）吊 公司 照 象下 人救 的制度防范. . 7三、被吊 照的公司 行 所 遵循的原 9（一）公司利益冲突与公司法的制度安排,91、公司相关人相关利益的 原 ,.92、关于公司参与人之 的利益博弈格局与 范9（二）公司 人利益的冲突与保 10四、被吊 照后公司 人救 制度的深思与重构11（一）公司利益冲突下 人救 以清算 主要救 手段建构11（二）公司 人司法救 制度建构及 探 12结论13参考文献14绪言对于公司被吊销营业执照后公司债权人司法救济的探讨， 在国外这早已是一个在学术和实践中上值得讨论和解决的问题了， 以英美为代表的英美法系各国的立法， 一般均规定在没有相反证据的情况下，将股东名册的记载作为确认股东资格的重要依据；而以德日为代表的大陆法系各国的立法， 确认股东资格一般均涉及实质和形式要件两方面的问题。 这些国家由于公司制度完善， 且发展时间长， 在立法中已对此问题作出了相当具体的规定，在司法实践中已少纠纷存在 1 。 在我国，绝大部分的理论学者认为：营业执照的认定与吊销需要符合两个要件， 一是向公司出资或认缴出资的实质方式，二是将股东姓名或名称等记载在相关文件上的形式主义， 如股东名册、工商登记 1 。由立法对实质与形式关系规定含混，对各种形式证据之间的效力优先性，特别是发生冲突时如登记与记载不一致该如何处理的规定不清， 导致实践中的认识与操作不一，所以对公司债权人在营业执照被吊销的司法救济就有迫切的需要。公司登记并获得营业执照才是真正意义的公司成立， 是股东行使股东权利、 承担股东义务、进行公司业务的前提， 所确认公司股东资格即营业执照效力是公司股权权益的享有和债权债务纠纷的先决条件。 公司营业执照的效力以及公司被吊销营业执照后公司债权人的司法救济方式的研究具有很强的理论意义与现实的实践价值。 目前我国认定公司在此时债权人救济途径涉及以权力 （利）和义务为内容的实体方面的相关法律法规和以如何救济权利人的实体权益的程序方面的法律规范散乱无定论。我国对此时公司债权人的权利救济方面的法律法规多分布在各个相关的部门法律之中， 具有零散性的特征， 这就难免会出现不同的部门法之间的冲突， 当面对公司债权人的保护问题时，没有相对统一的方案， 在理论中也同样缺乏这样明确的标准。 尽管各地的高级人民法院在实务上对此作了一些内部审判指导意见， 但尚未有统一的处理规定， 所以本文致力于统一理论规范和有力的司法实践具有其重要意义。一、营业执照的取得与吊销概述（一）营业执照的概念因为公司良好发展的同时，公司违法现象也频发，公司因违法被吊销营业执照的现象也常出现， 而法律调整一直处于立法空白状态，相对理论不完善， 司法实践也认识不一，做法各异，本题旨在探讨得出一致结论。 基于吊销公司的营业执照将产生什么样的法律后果， 这是困扰理论界和实务界的一个重大问题， 如何看待吊销营业执照的这种具体的行政法律行为， 首先有必要对我国现行制度背景下公司营业执照的概念和效力加以分析。1、概念及定义：营业执照是指登记主管机关核发给企业，并确认其法律地位，准许其营业的凭证。 营业执照既是确立企业法律地位的合法依据， 也是企业从事生产经营活动的合法凭据，而且企业也只有在营业执照核定的范围内从事生产经营活动，才能受到法律的保护1 。我国的企业法人登记管理条例施行细则第37 条明确规定：“登记主管机关合法的企业法人营业执照是企业取得法人资格和合法经营权的凭证。”2、效力和意义：在我国现行法律制度的背景下，公司作为一种企业法人，其营业执照被赋予了公司取得法人资格和经营资格的双重证明效力，一是营业执照是公司完成设立登记， 取得企业法人资格的标志， 二是营业执照是公司获得经营资格， 可以从事核准登记范围内经营活动的凭据 【5】。基层工商所核发营业执照， 是改善企业登记管理制度，坚持执政为民和践行科学发展观的表现， 对减少无照经营行为， 简化个体办照程序等都有现实的理论价值和实践意义。（二）公司营业执照核发与吊销的认定方式、原则及规则关于公司登记的法律效力及商事人格确认方式的具体法律规定， 论述公司在被吊销营业执照后公司的权利能力和行为能力状况， 以及此时公司商事人格确认和核发和吊销营业执照的法律目的研究与结论。总的认定是， 营业执照是国家授权工商行政管理机关核发的合法凭证，是从事生产经营性及服务性行业融入市场的准入证，并且除工商行政管理机关依照法定程序可以扣缴或者吊销外， 任何单位和个人不得扣缴或者吊销。 为使工商行政管理机关加强对营业执照的管理的于法有据、依法行政，目前对被吊销执照的公司主体进行探讨：1、被吊销营业执照后的公司的主体资格认定工商行政管理机关作为市场监督管理部门， 每年都要对因违法经营、 不参加年检或者涉及到其他违法违规的企业予以吊销营业执照。 企业被吊销营业执照， 意味着经营活动资格的终结， 然而对于企业营业执照被吊销后的许多遗留问题，如企业被吊销执照后的主体资格还存在吗 ?在实际案例中可体现：甲、乙、丙三位自然人注册成立了一家有限责任公司，后因经营不善负债累累，无意再经营下去，最后人去楼空，工商部门在年检时不得不依法吊销了其营业执照。 债权人为追讨其债权意欲起诉， 可不知以谁为被告， 以该法人起诉？执照已被吊销， 以股东为被告？债务是法人所欠。 之所以产生上述问题， 原因就是不明白执照被吊销后企业主体资格是否存在。 其实在企业被吊销执照后， 其主体资格是存在的， 只是要区分不同的情况。 根据我国现行法律规范来探讨公司在此时的主体资格：第一，民事主体资格方面。 民法通则第 36 条规定： “法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。 ”公司登记管理条例第 38 条： “经公司登记机关核准注销登记，公司终止。 ”企业法人登记管理条例第20 条： “企业法人歇业、被撤销、宣告破产或者其他原因终止经营，应当向登记主管机关办理注销登记。 ”由