谁来承担延期付款信用证的风险

谁来承担延期付款信用证的风险谁来承担延期付款信用证的风险延期付款信用证是信用证四大种类之一。所谓延期付款信用证，是受益人提示符合信用证条款规定的单据，在规定的期限内，被指定银行履行付款责任。延期付款信用证有两个特点：其一是板期，即受益人交单时即已确定付款到期日；其二是远期付款不需汇票。由于不需要提供汇票而有效规避了印花税，延期付款信用证曾在欧洲得到普及。除此以外，几十年来延期付款信用证的使用及开证行的付款承诺并无特别之处。但前一时期英国伦敦商业法庭的一桩判决，彻底改变了对延期付款信用证的传统看法，欧美各国贸易融资银行家甚至惊呼：延期付款信用证的末日来临了吗？而开立信用证的银行却建议申请人在远期交易中尽量开立延期付款信用证。是耶？非耶？延期付款信用证业务面临着两难境地。一、基本案情根据申请人要求，开证行 BANQUE PARIBAS （简称 PARIBAS）开立了一份以 BAYFERN LIMITED 为受益人，金额为 1850 万美元的跟单信用证。该证规定“在单证相符的条件下，提单日后 180 天由开证行办理延期付款”。通知行 BANCO SANTANDER SA（简称SANTANDER）根据开证行的请求对信用证加具了保兑。随后，受益人提交了证下单据。经过审核，SANTANDER 银行接受了金额为 2030 万美元的单据，到期日为 1998 年 11 月 27 日。根据与受益人签订的有关协议，SANTANDER 银行凭一份款项让渡书贴现了远期付款款项。贴现后不久，受益人被指控欺诈。因此，开证行在到期日拒绝偿付保兑行，其理由是：在到期日前发现了欺诈；而根据跟单信用证统一惯例，开证行没有义务偿付 SANTANDER 在到期日前对受益人叙做的融资。经交涉无果，保兑行遂起诉开证行，要求开证行履行偿付责任。二、庭审焦点1、本案的基本前提是：第一，欺诈确定成立；第二，SANTANDER 银行在保兑信用证及贴现有关单据时不知悉欺诈存在；第三，保兑行和开证行均是在信用证到期前获悉欺诈。审判过程中，法院被要求对以下问题进行裁断：在一份保兑的延期付款信用证项下，保兑行对受益人贴现了信用证款项，但在信用证到期前发现了欺诈，此时，受益人实施欺诈的风险到底应由开证行（这样可能是申请人）还是保兑行来承担？法官对此的答复是：在受益人欺诈成立且在到期日之前保兑行已知悉欺诈的假设前提下，风险应由保兑行而非开证行承担。2、法官首先根据 UCP500，然后又依照法律条文，鉴定并分析了延期付款信用证与承兑信用证的区别。关于 UCP500，法官提出第 9 条开证行及/或保兑行在延期付款信用证与承兑信用证项下所承担的责任不同，即：在延期付款信用证项下开证行及/或保兑行的责任是到期付款，而在承兑信用证项下开证行及/或保兑行的责任有两条，先是承兑汇票，然后是到期付款。法官继续分析，第 10 条 D 款（开证行）对指定银行或保兑行的支付授权及偿付承诺，既包括即期信用证项下的即期付款，也包括延期付款信用证项下的到期付款。而且，第 14 条 A款有关（开证行）“对已付款、已承担延期付款责任、已承兑汇票或已议付的指定银行予以偿付”的责任，系指开证行（同样适用于保兑行）在确定指定银行已接受了信用证项下相符单据这一事实后，不能抗辩指定银行已经作出的付款、承担延期付款责任等行为。3、如果适用信用证下银行付款责任的“欺诈例外”原则，法官认为：在本信用证下，SANTANDER 本该有权而且事实上应该在到期日拒绝向受益人付款。当 SANTANDER 作为保兑行支付了其原本应该没有义务支付的款项时，开证行显然没有义务对 SANTANDER 予以偿付。因此，SANTANDER 依据 UCP500 要求开证行给予偿付的请求被驳回。另一方面，因SANTANDER 已经对本案信用证进行了融资，它就成为该证下受益人索偿权利（如有）的受让人。尽管如此，法官认为，SANTANDER 基于这一权利让渡而向开证行索偿仍然不能给予支持，原因是：假定受益人实施了欺诈，他就不应该再有任何权利要求开证行付款，而根据权利让渡的一般原则，受让人通常不能获得优于让渡人的权利。因此，法官认为，尽管SANTANDER 在叙作融资时并不知道受益人欺诈的事实，但他作为受让人，不可能获得比受益人（也就是让渡人）可能获得的补偿更多的权利。4、关于“承兑信用证”，法官认为：汇票是一个流通工具，正当持票人享有优于先手的权利，因此欺诈也不能抗辩正当持票人享有的到期获得付款的权利。尽管承兑人不能变成正当持票人，但英国1882 年票据法表明在英国法律中如果承兑人在到期日或到期日之后成为持票人，汇票自动清偿。另外，通过贴现持有汇票，将自动导致汇票在到期日清偿，即使欺诈也不能阻止汇票在到期日清偿。因此，不论是被承兑人贴现还是被第三方贴现，汇票在到期日必须被支付。法官最后表明，开证行授权保兑行承兑汇票，就必然要接受这些结果。法官也分析了“议付信用证”，认为该类信用证中开证行向指定银行作出了到期前给付对价的明确授权，因此也就赋予了指定银行获得偿付的权利，即使议付后在到期日之前发生欺诈。5、法官最后得出结论：在一份保兑信用证中，开证行对保兑行作出的基本授权是：到期付款。开证行相应的偿付责任是：到期偿付。如果在到期前确定发生欺诈，那么保兑行则不再承担付款责任，开证行亦不承担偿付责任。英国上诉法庭判决如下：不可撤消延期付款信用证的开证行，可以受益人欺诈为由拒绝对保兑行偿付；尽管在欺诈发现之前保兑行已接受了单据并对受益人进行了付款，开证行仍然有权采取拒付行动。三、判例评析本案判决在信用证业务领域掀起轩然大波，无论是开立、保兑信用证的银行，还是以延期付款方式进行贸易融资业务的银行，对这一判决都十分关注，因为这一判决会在今后相当长的时间内对信用证业务及其衍生的福费廷融资市场产生重要影响。1、根据英国法官的判决，对于延期付款信用证，提供融资的银行不具有在信用证下从开证行获得直接的、独立的付款承诺的权利。在此类信用证中，融资行的权利实质上产生于受益人的权利让渡。因此，开证行对受益人的请求或抗辩会影响到该权利的行使。从BAYFERN 案中可以清楚地看到，在延期付款信用证下，如受益人实施欺诈，因一般无法从受益人那里再追回款项，融资银行将很可能是受到损失的一方。正因为银行在对此类信用证办理融资时必须承担在信用证交易中受益人欺诈的风险，因此，保兑银行在考虑对延期付款信用证做融资时，应该仔细审查自己的风险控制政策。但反过来看，由于法官的判决有利于开证行，将使开证行在远期业务中更倾向于开立延期付款信用证。相反，正如法官所言，在议付信用证下，被指定银行（在自由议付信用证中，被指定银行可以是任何一家银行）是被开证行授权议付信用证下单据及/或汇票的银行。因此，开证行的付款承诺就不仅是针对信用证的受益人，还针对信用证下单据及/或汇票的任何善意持有者。这就表明在获得明确授权的前提下，如议付行并不知悉受益人欺诈，且已对信用证下单据支付了对价，只要提交的单据在表面上符合信用证的要求，它就有权从开证行那里获得偿付。2、英国法官的判决在贸易融资领域引起很大争议,其中美国对这一判决尤其感到不可理解。美国有关专家认为本案焦点在于“欺诈例外”的范围及其适用法律的确定，而不是对UCP500 的解释。UCP500 第 14 条将开证行或保兑行接受单据的决定视为终局性行为，而且，UCP500 第 15 条明确规定银行对受益人的欺诈不负责任，开证行或保兑行可以拒付表面相符但后来证实伪造或涉嫌欺诈的单据的看法已经脱离了 UCP500 的范畴。如果适用美国法律来分析这一案例会得出截然不同的结果。美国统一商法典第 5-109（A）条规定：如果提交的单据表面上与信用证条款严格相符，但所要求的单据系伪造、或发生实质性欺诈、或承付单据将导致受益人的欺诈得逞，开证行应履行付款责任，只要索偿要求系以下当事人提出：善意付出对价且未被告知伪造或欺诈的指定人；善意履行保兑责任的保兑行；开证行或指定人已承兑的信用证项下汇票的正当持票人；开证行或指定人已承担延期付款责任的受让人，受让人在开证行或指定人承担延期付款责任后未被告知伪造或欺诈。在其他情况下，开证行可以根据善意原则支付或拒付有关单据。上述条款均强调信用证的“善意”、“正当”融资人有权从开证行获得偿付。本案中，保兑行在办理融资业务时并不知悉受益人欺诈的存在，善意履行保兑责任的保兑行有权要求从开证行处获得偿付。总体上看，美国法律要求指控受益人欺诈的申请人说服法官来止付，而不是通过告知开证行或保兑行欺诈来引诱其拒付。为了便于业务操作，美国法律把信用证项下承兑和承担延期付款责任视为同等的信用证责任。3、本案判决的逻辑分析直接导致欧洲贸易融资和福费廷市场重新审视他们的风险管理政策，有关银行已重新规范信用证业务项下贴现程序及在福费廷市场的操作，英国法官的判决结果也会在其他国际金融市场产生巨大反响。本案判决至少表明，保兑行在承兑信用证和议付信用证项下享有较大的保护，以叙做福费廷业务见长的欧洲贸易融资银行已开始怀疑延期付款信用证作为一种融资工具的未来。4、延期付款信用证不受票据法保护，为法官行使自由裁量权、随意解释信用证条款及运作原理提供了空间。如本案中，法院认为保兑行到期前对受益人的付款并不是真正意义上履行信用证项下的付款责任，保兑行贴现单据后即变成受益人到期获得付款的权利的受让人。延期付款信用证指定银行的权利不优于先手，即先手欺诈则受连累，受益人实施欺诈，其在信用证项下获得付款的权利因而被取消，融资银行也不能坚持要求偿付。从上述分析不难看出，英国法官的这一判决无疑会使延期付款信用证这一融资工具在福费廷市场受到冷落。5、承兑和议付信用证则无此后顾之忧。在承兑信用证中，由于使用流通工具，因此有关交易从信用证项下权利合法分离，叙做福费廷融资业务的银行享受欺诈例外的保护，因此承兑和议付信用证更能受到福费廷市场上融资银行的青睐。国际商会中国委员会在信用证、贸易融资实务有关问题的最新意见和建议中关于延期付款信用证的问题也表明了立场，称“对于延期付款信用证应谨慎办理融资，因为在延付期间如果发生信用证项下有欺诈或止付行为，已对出口商办理融资的银行将对开证行无追索权，除非融资时得到开证行的议付授权。”但是，我们同时也应该看到，英国法官做出的有利于开证行的判决无疑会鼓励开证行采用延期付款信用证来规避受益人欺诈带来的风险。 因此，在远期信用证业务中，开证行会优先选择延期付款信用证，但保兑行及指定付款行将尽量避免对其融资，融资功能的削弱及其面临的两难境地将导致延期付款信用证淡出贸易融资领域，或者仅作为一种结算工具存在。