电子商务法律体系建构的法理初论

电子商务法律体系建构的法理初论 【摘要】电子商务的迅猛发展给相关的立法带来了挑战，世界各国和国际组织都在加强立法力度以对其进行有效调整。文章对我国的电子商务立法现状进行了分析，提出应该在法理学的指导下建构我国完善的电子商务法律体系乃电子商务立法。 【关键词】电子商务；法理；体系建构 一、电子商务与电子商法 电子商务是电子信息技术在商事领域的广泛而综合地运用而产生的新的商务模式。那么，到底什么是电子商务呢？一般认为，电子商务有广义和狭义之分，“广义的电子商务是指将以电子技术手段（包括电子通讯与电子计算机技术）所进行的一切与商业有关的活动都包括在内的经济和商业活动；狭义的电子商务是指以国际互连网为主的各种计算机网络上所进行的一切经济和商业活动”。“商法又称商事法，它是指规制营利性主体的经营性活动，调整由其所生的商事关系的法律规范的总称。”电子商务活动中的主体与传统商法所调整的主体范围并无差别，但交易手段却是传统商法所难以调整的。因此电子商法应运而生，电子商法对应广义电子商务概念而言，笔者认为它应当是调整以利用电子信息技术进行的一切经济和商业活动的法律规范的总称。 二、电子商法的体系建构 电子商务就其本质而言是将现实中的各种商业交易行为在以计算机网络为基础的平台上予以实现。它涉及商事领域活动中的方方面面，与其相对应，作为规范电子商务活动的法律规范的总和的电子商法也是一个范围极广的法律部门。电子商法的法律体系可以表述为：一国内各种调整电子商务活动的具有法律效力的规范性法律文件按一定标准和原则制定或认可的组成的内部和谐一致的统一体。该体 系的建构应从以下几个方面来考虑： （一）电子商法的渊源体系研究 法的渊源即法的表现形式，包括正式渊源和非正式渊源。 1正式渊源。我国电子商法的正式渊源主要包括宪法典、法律、行政法规、地方性法规、行政规章和法律解释等，此外还包括部分行政规范以及尤其重要的国际条约。 （1）宪法典作为国家的根本大法，是一国法律体系和法律制度赖以建立的基础，具有最高的法律地位和法律效力，毫无疑问是电子商法的渊源。电子商法体系的建构也首先要以宪法典为根本依据。 （2）法律是电子商法的基本渊源，要增强企业和个人对电子商务这种全新商务模式的信心，法律的规范与确认是至关重要的。再次，行政法规、地方性法规和行政规章也是电子商法的重要渊源。由于我国并没有单独的电子商务立法，对于应对目前的电子商务活动规范管理的需要而言，行政法规、地方性法规和行政规章关于电子商务的立法就显得尤其重要。 （3）法律解释也是电子商法的渊源。法律解释有正式的法律解释与非正式的法律解释。其中的正式解释也是电子商法的正式渊源之一。 2非正式渊源。电子商法的非正式渊源包括法理、惯例和判例等，其中主要是商业惯例或者商事交易当事人的约定。一些惯例中的很多内容，如数据电文发送与接收的时间和地点、数据电文的确认收讫等，均已成为各国电子商法中的重要规则。” （二）电子商法的运行体系研究 法的运行包括立法、执法、司法、法律监督和法律解释，他们构成了法的运行的完整模式，电子商务法律体系的建构也必须以此为基础。 在电子商法的运行体系中，立法无疑是具有决定性的环节，没有立法就谈不上执法、司法、法律监督和法律解释。立法的目的在于通过所立之法解决其所对应的现实生活中的实际问题。相对于电子商务活动的迅猛发展，我国关于电子商务的立法却较为滞后，虽然政府有关部门和我国的法律学者都对电子商务立法有很高的热情，但所取得的实质性进展还不多，除了合同法等少数法规中有一些相关规定外并没有专门制订相关的全国性法律。 从执法上来说，由于立法的缺失使得执法机关对电子商务活动中的一些法律、法规规定以外的问题无所适从，要么对损害社会利益的行为放任自流，要么对合乎市场规律的交易横加干涉，其结果是阻碍了电子商务在我国的发展，降低了企业和个人对电子商务的信心。而在司法方面，由于没有相关立法，司法人员办理电子商务引起的纠纷通常采用传统商法、民法中的规则，但电子商务中的交易模式与传统交易模式有很大的不同，使得传统商法、民法中的相关规则难以适应新的情况造成审判结果的不公。 就法律监督而言，电子商务法中的一个基本制度就是电子商务认证法律制度。认证机构的设立与管理、认证机构的运行规范及风险防范、认证机构的责任等本来就需要制订专门的法律加以监督。法律解释则是对已制订法律的必要补充，起到弥补法律漏洞，强化法律的调空能力的作用，因此对于电子商务法律体系而言必不可少。 （三）电子商务的立法体系研究 1联合国以及外国电子商务立法概况。由于电子商务在全球范围内的迅猛发展，无论是联合国和其他一些国际组织，还是发达国家和一些发展中国家都纷纷制定了电子商务法，以保障和促进这一新兴产业和市场的蓬勃发展。在积极地进行相应的立法活动以尽量与之相适应。 在国际组织方面，联合国国际贸易法委员会（Uncitral，简称贸法会）自1985年至今主持制定了一系列调整国际电子商务活动的法律文件。它们主要包括：国际贷记划拨示范法（1992年）、电子商务示范法（1996年）、电子签名示范法（2001年）等等，是世界各国电子商务立法经验的总结，同时又反过来指导着各国的电子商务法律实践。 美国的尤他州于1995年颁布的数字签名法（Utah Digital Signature Act），是美国、乃至全世界范围的第一部全面确立电子商务运行规范的法律文件。另外美国的全国州法统一委员会也于1999年7月通过了统一电子交易法，供各州在立法时采纳。2000年6月克林顿签署的国会两院一致通过的电子签名法，表明美国的电子商务立法走上了联邦统一制订的道路。 就欧洲来看，俄罗斯联邦是最早制定电子商务法的国家之一：其于1995年1月，1997年先后颁布了俄罗斯联邦信息法，信息存储标准暂行要求。2002年，普京总统又签署了电子数字签名法。德国于1997年制定了信息与通讯服务法。意大利，英国等国也先后制定了电子商务方面的立法。 亚洲也有马来西亚早在1997年制订了数字签名法。可以说这是亚洲最早的电子商务立法。紧接着，新加坡于1998年正式制订、颁布了新加坡电子交易法，又于1999年制订了新加坡电子交易（认证机构）规则和新加坡认证机构安全方针。 2当代中国电子商务立法。我国为了适应电子商务的发展，也已采取了一些法律措施。譬如合同法，在合同形式条款中加进了"数据电文"这一新的电子交易形式。但是，与电子商务实践的需求和世界发达国家的立法相比，我国电子商务立法的进展，还有待加速进行。从电子商务专项立法来看，我国目前除了全国人大代表的议案之外，尚无正式的全国性法律文件产生。 通过对各国电子商务立法情况的分析和对国内电子商务发展可能契机观察，笔者归纳出了下述框架性内容： （1）电子商务运行模式的选择与规范。 （2）电子商务市场主体资格的确认及基本权利义务规范。 （3）电子商务市场的建立和准入规范。 三、电子商法体系的法理学反思 法理学亦可称“法哲学”，是法学的基础理论学科，又是法学的高层次理论形态，它对各部门法学具有普遍的指导意义。电子商法作为商法部门的一个分支，其法律体系的建构理应受法理学基础理论的指导。但现实存在不少的问题使电子商务法律体系的建构难以站在法理学的高度进行。 随着我国市场经济体制改革和法治建设进程的加快，一个具有中国特色的社会主义法律体系框架已基本建立，由此也带来了各部门法研究的深入，出现了许多可喜的成果。但也由于部分学者对部门法研究过分强调其实用性，忽视了作为具有部门法学指导意义的法理学的研究，而法理学的学者也更多地关注法理学体系结构框架，对各部门法的基本理论研究较少，使得部门法研究与法理学脱节。 事实上，电子商务的产生、发展及其在社会经济生活中的广泛应用已经不可避免地对传统社会规则、价值标准、行为规范造成巨大的冲击，并必定会对人们的政治、经济和文化生活产生全方位的深刻影响，而这些都是法理学的研究范畴。李龙教授说过：“法理学是法学中的理论学科，它研究和探索法与法律现象中的一般理论，对各部门法学提供理论支撑和理论渊源。”那么，在建构电子商务的法律体系的时候，怎能不考虑其与传统的法律观念、法律精神、法律文化等的沟通与融合、互相促进、互相发展？又怎能不考虑从法理学的角度对外国的电子商务立法体系做出正确的分析判断从而指导我国的立法实践呢？ “法理学是法学的基础科学，是学习与研究法学的入门向导”。学习与研究法学必须从基础学起，从研究一般理论开始。学习和研究法理学当然不能泛泛而论，要结合实际。 另外，还有法律与道德、政策、政治、文化、社会的联系问题，法的核心价值、终极价值问题，公平与效率问题，立法与执法、守法、司法、护法、监督的关系问题等等，都是不容忽视的。 四、结语 总之，电子商务法律体系的建构必须摆脱局限于“头痛医头，脚痛医脚”，出现问题才加以立法调整的境地，要破除传统民商法规范对电子商务交易形式的桎梏，站在法理学的高度，从宏观上对整个电子商务的立法进行通盘考虑，建立起电子商务在“主体制度、财产权制度、法律行为制度、宏观调控制度、侵权与犯罪和法律适用六个方面的法律体系”。 【参考文献】 1齐爱民，徐亮电子商务法原理与实务M武汉：武汉大学出版社，2001 2董安生，王文钦，王艳萍中国商法总论M长春：吉林人民出版社，1994 3李适时各国电子商务法M北京：中国法制出版社，2003 4廖奕电子商务、电子商法与国际私法的哲学创新J甘肃政法成人教育学院学报 5张楚电子商务法初论M北京：中国政法大学出版社，2000