法学理论论文试论国际保理有关法律问题的影响及对策

试论国际保理有关法律问题的影响及对策 摘要国际保理是指在国际贸易中位于不同国家或地区以赊销、托收等为结算方式，由保理商向供应商提供集贸易融资、销售账务管理、应收账款回收、信用销售控制和坏账担保为一体的综合性金融服务。国际保理业务是继收汇、托收、信用证等支付方式之后最近几十年在世界上迅速崛起的一种新型的国际贸易结算方式。进入二十世纪八十年代以来，随着国际贸易的迅猛发展，国际市场竞争日益激烈，国际贸易买方市场逐渐形成，出口商为扩大商品出口，多为买方提供优惠的结算方式，由于保理业务可以很好地解决赊销中出口商所面临的资金占压和进口商信用风险等问题，使它逐渐流行并成为非信用证结算方式的典范，在国际上蓬勃兴起，目前已经发展成为全球性的金融业务。国际保理业务开展的同时也暴露出了区域发展的不平衡、国内与国际保理的发展比例不协调等许多问题，其中与之相关的法律问题尤其值得关注。国际保理业务涉及了出口商、进口商和保理商，其中包含着各方当事人之间复杂的权利义务关系，并围绕应收账款转让这一国际保理交易的核心内容和其他服务项目，产生出许多具体的法律问题。这些问题的解决需要研究各国的债权法、担保法、破产法等一系列法律，还要考虑国际保理公约和惯例规则的规定，故而国际保理的法律问题比较复杂，法律问题的研究也是国际保理研究领域的重点和难点。我国的国际保理业务起步比较晚，而且经营规模小，发展缓慢。近几年来，国内各家商业银行在拓展国际保理业务方面做出了积极的尝试，我国的保理市场开始迅速成长并表现出广阔的市场前景。基于此，本文共为分四章，对国际保理业务及其涉及的主要法律问题进行了分析和研究，并就如何发展我国的国际保理业务提出了建议。第一章国际保理概述，概括介绍了国际保理的概念、主要种类、运作机制以及与其他结算方式的比较。第二章国际保理中的基本法律机制，着重论述了国际保理的法律部分。本章介绍了与国际保理相关的公约和机制，并对国际保理的主要法律问题进行了探讨，包括应收账款转让和国际保理业务中产生的许多相关法律问题，并对当事人之间的这些法律关系进行了分析。第三章国际保理的风险及防范，该部分具体分析了所购买债权的风险、出口商的经营风险、债务人的信用风险和进口保理商的信用风险等，并结合国际保理实务，有针对性的提出防范风险的若干建议。第四章是建议部分，本部分在理论联系实际的基础上，分析了我国保理业务的特点、在发展中受到的制约以及法律现状，并对我国国际保理业务发展的提出了建议。关键词:国际保理，法律机制，国际保理的风险第一章国际保理概述第一节保理和国际保理的涵义一、保理的涵义“保理”来源于英文中的“Factoring”一词，又译作“保付代理”、“承购应收账款”或“账务代理”，没有统一的译法。在中国香港把“保理”译为“出口销售保管服务”，在台湾将其译为“国际应收账款管理服务”，“应收账款收买业务”和“账务代理”。在有的国家，由于历史及人文原因，往往不使用“Factoring”一词，而代之以“ AccouniReeeivablePurchase，简称ARP，即“应收账款购买”。在国际商业，更多使用国际保理业务 (hitemationalFactoring)这一术语。尽管保理业务本身有着悠久的历史，但因其在不同国家中具体应用与操作方式不同，故迄今为止尚无统一的定义。简明牛津词典给保理一词下的定义:即从他人手中以比较低的价格买下属于该人的债权，并负责收回债款从而获得盈利的行为，称为保理。这个定义没有揭示保理的法律特征，而且从中我们也不能了解到债权人出卖债权的动机和目的。债权人是为了债权到期日之前提前收回债款，从而得到资金周转上的便利;还是为了要得到某种服务?这些我们不能从这个定义中得到答案。相反的，美国的商业律师一书对保理业务做了限制性很强的定义:在承做保理的一方与以赊销方式销售货物或提供服务的一方达成一个带有连续性的协议，根据这一协议，保理商对通过销售或提供服务所产生的应收账款提供以下服务。(l)以即付方式买下所有应收账款。(2)负责有关应收账款的会计分录及其它记账工作。(3)收取应收账款。(4)承担债务人资不抵债的风险，即信用风险。国际保理有关法律问题研究该定义还规定，保理商只有在提供至少两项上述服务时才被视为是保理业务。还有一点值得注意的是，该定义未对债务人和还款方式加以限制，在实践中，保理商通常将债务人为私人消费者的应收账款和融资期限超过六个月以上以及采用分期付款方式的应收账款，从保理业务中加以剔除，不承做此种业务。这个定义从多方面反映了保理业务的实践性，但在另一方面该定义是对保理所做的狭义解释，它将到期保理排除在外，并限定了严格的服务内容。由于这个定义从多方面更符合美国的实践，故在美国被普遍接受，却并不为绝大部分欧洲保理商所接受。英国著名学者Mr.Freddy.sailinger(弗瑞迪.萨林格)先生在他的著作FactoringLawandPractice中将保理概括为:“保理是指以提供融资便利或使卖方免去管理上的麻烦，或使其免去坏账风险，以以上两种或全部为目的而承购应收账款的行为(债务人因私人或家庭成员消费所产生的长期付款或分期付款的应收账款除外)。”这一定义较为全面地反映了保理业务的性质和功能，但所谓的“管理上的麻烦”又较为笼统、模糊、不易界定。就我国国内来讲，由于中国的保理业务起步较晚，有关国际保理的定义也没有一个完整的论述。国际金融百科全书将保理解释为“承购应收账款业务，又称应收账款代理，是一种在发达国家中普遍盛行的对外贸易短期融资业务，它是指出口商以信用方式销售商品在货物装船后立即将发票、汇票、提单等有关单据无追索权地卖给承购应收账款的财务公司或专门组织，收进全部或一部分货款，从而获得资金融通的业务”。上述解释都只强调了保理的资金融通功能，未能反映保理的本质特征，将保理混同于代理。目前，较为权威的定义是国际统一私法学会所制订的国际保理公约中对于保理所下的定义。这个定义也是目前最为准确和完整的。在国际保理的业务运作中所使用的保理即指此.