第一章合同概述

工程合同法律制度工程合同法律制度工程合同法律制度工程合同法律制度授课教师授课教师黄欢黄欢 E-mail: E-mail: Tel:13250246316 Tel:13250246316 “我们似乎是在不断地向着我们似乎是在不断地向着一种新的社会秩序状态移动，在一种新的社会秩序状态移动，在这种新的社会秩序中，所有这些这种新的社会秩序中，所有这些（权利义务）关系是因（权利义务）关系是因“个人个人”的自由合意而产生的，的自由合意而产生的，我们我们可以说，所有进步社会的运动，可以说，所有进步社会的运动，到此处为止，是一个到此处为止，是一个从身份到从身份到契约（契约（From Status to Contract）的运动。的运动。”英 梅因 古代法法的基本概念 一、法的概念一、法的概念 1、什么是法？、什么是法？法法是是统统治治阶阶级级整整体体意意志志的的体体现现，是是由由国国家家制制定定或或认认可可，并并由由国国家家强强制制力力保保障障实实施施的的具具有有普普遍遍约约束束力力的的行行为为规规范范的的总总和和，其其目目的的在在于于维维护护、巩巩固固和和发发展一定的社会关系和社会秩序展一定的社会关系和社会秩序。通通俗俗地地讲讲，法法是是社社会会生生活活中中判判断断人人们们行行为为是是与与非非的一种界限，是调整人们行为的一种社会规范。的一种界限，是调整人们行为的一种社会规范。2、法的特征？、法的特征？（1）法是一种特殊的社会规范。）法是一种特殊的社会规范。（2）法是由国家制定或认可的。）法是由国家制定或认可的。（3）法规定了人们的权利和义务。）法规定了人们的权利和义务。（4）法是由国家强制力保障实施的。）法是由国家强制力保障实施的。政治规范政治规范法律规范法律规范道德规范道德规范宗教规范宗教规范社会规范社会规范 法法作作为为一一种种特特殊殊的的社社会会规规范范，具具有有规规范范性性、概概括括性性等等特特点点。规规范范性性是是指指它它规规定定了了人人们们可可以以做做什什么么，应应该该做做什什么么或或不不应应该该做做什什么么，从从而而为为人人们们的行为提供了一个模式、标准或方向。的行为提供了一个模式、标准或方向。制制定定：是是指指国国家家机机关关在在其其职职权权范范围围内内，依依照照法法定定程程序序制制定定出出具具有有一一定定法法律律效效力力的的规规范范性性文文件件，从从而而形成形成成文法成文法。认认可可：是是指指国国家家机机关关对对社社会会上上已已经经存存在在的的而而又又有有利利于于统统治治阶阶级级的的某某一一行行为为规规则则，如如习习惯惯、道道德德等等加加以确认，使之具有法律效力，从而产生以确认，使之具有法律效力，从而产生习惯法习惯法。制制定定认认可可法的创制方式法的创制方式内内容容权权利利义务义务法律关系的三要素法律关系的三要素主主体体客客体体自然自然人人法法人人其他组织其他组织物物行行为为智力成果智力成果 国家强制力国家强制力是指国家的军队、警察、法庭、监狱是指国家的军队、警察、法庭、监狱等有组织的国家暴力。因此，国家强制力是法律等有组织的国家暴力。因此，国家强制力是法律与其他社会规范的重要区别。与其他社会规范的重要区别。二、法律的概念二、法律的概念1、什么是法律？、什么是法律？法律有广义和狭义两层含义。法律有广义和狭义两层含义。狭狭义义的的法法律律则则专专指指拥拥有有立立法法权权的的国国家家机机关关依依照照立立法法程程序序制定的规范性文件。制定的规范性文件。狭狭义义的的法法律律仅仅指指全全国国人人民民代代表表大大会会及及其其常常委委会会制制定定的法律。的法律。广义广义的法律是指法的整体，包括法律、有法律效力的解的法律是指法的整体，包括法律、有法律效力的解释及行政机关为执行法律而制定的规范性文件。释及行政机关为执行法律而制定的规范性文件。广义的法律是指包括宪法、全国人民代表大会及其广义的法律是指包括宪法、全国人民代表大会及其常委会制定的法律、国务院制定的行政法规和地方人大常委会制定的法律、国务院制定的行政法规和地方人大制定的地方法规在内的一切规范性文件；制定的地方法规在内的一切规范性文件；2、我国法律体系的构成：、我国法律体系的构成：宪法宪法法律法律行政法规行政法规地方性法规、民族自治法规地方性法规、民族自治法规规章规章国际条约国际条约特别行政区法律特别行政区法律（1）宪法（根本大法）宪法（根本大法）宪宪法法是是国国家家法法律律体体系系的的基基础础和和核核心心，是是集集中中体体现现统统治治阶阶级级意意志志、确确定定国国家家制制度度和和社社会会制制度度的的基基本本原原则则、规规定定公公民民基基本本权权利利和和义义务务，具具有有最最高法律效力。高法律效力。宪宪法法是是其其他他法法律律的的立立法法依依据据和和基基础础，其其他他法法律律、法法规规和和规规范范性性法法律律文文件件的的制制定定都都必必须须服服从从宪宪法法，不不得得同同宪宪法法相相抵抵触触，否否则则，就就会会被被修修改改或或废废止。止。（2）法律）法律 这这里里所所说说的的法法律律是是指指狭狭义义的的法法律律，是是指指全全国国人人民民代代表表大大会会及及其其常常务务委委员员会会按按照照法法定定程程序序制制定的规范性文件。定的规范性文件。法法律律在在全全国国范范围围内内施施行行，其其地地位位和和效效力力仅仅次次于于宪宪法法，法法律律是是行行政政法法规规、地地方方性性法法规规、行行政政规规章章的的立立法法依依据据或或者者基基础础。如如刑刑法法和和安安全全生生产产法法、建建筑筑法法、招招标标投投标标法法、合合同法同法等。等。全全国国人人民民代代表表大大会会及及其其常常委委会会作作出出的的具具有有规规范性的范性的决议、决定、规定、办法决议、决定、规定、办法等，也属于法律。等，也属于法律。（3）行政法规）行政法规 行行政政法法规规是是指指由由最最高高国国家家行行政政机机关关国国务务院院在在法法定定职职权权范范围围内内，根根据据并并且且为为实实施施宪宪法法和和法法律律而而制制定定的的有有关关国国家家行行政政管管理理活活动动方方面面的的规规范范性性文文件件的的总总称称。从从法法律律效效力上讲，行政法规的效力仅次于宪法和法律。力上讲，行政法规的效力仅次于宪法和法律。根根据据国国务务院院行行政政法法规规制制定定程程序序暂暂行行条条例例的的规规定，行政法规的名称为定，行政法规的名称为条例、规定和决定条例、规定和决定等。等。如如:建设工程安全生产管理条例建设工程安全生产管理条例 国务院关于特大安全事故行政责任追究的规定国务院关于特大安全事故行政责任追究的规定 国务院关于进一步加强安全生产工作的决定国务院关于进一步加强安全生产工作的决定（4）地方性法规、民族自治法规）地方性法规、民族自治法规地方性法规包括两个层次：地方性法规包括两个层次：1）省省、自自治治区区、直直辖辖市市的的人人民民代代表表大大会会及及其其常常务务委委员员会会根根据据本本行行政政区区域域的的具具体体情情况况和和实实际际需需要要，在在不不与与宪宪法法、法法律律、行行政政法法规规相相抵抵触触的的前前提提下下，制制定定的的仅仅适适用用于于本本行行政政区区域域内内的的规规范范性性法法律律文件。应报全国人大常务委员会备案。文件。应报全国人大常务委员会备案。2）较较大大的的市市（指指省省、自自治治区区的的人人民民政政府府所所在在地地的的市市，经经济济特特区区所所在在地地的的市市和和经经国国务务院院批批准准的的较较大大的的市市）的的人人民民代代表表大大会会及及其其常常务务委委员员会会根根据据本本市市的的具具体体情情况况和和实实际际需需要要，在在不不与与宪宪法法、法法律律、行行政政法法规规和和本本省省、自自治治区区的的地地方方性性法法规规相相抵抵触触的的前前提提下下，制制定定的的仅仅适适用用于于本本行行政政区区域域内内的的规规范范性性法法律律文文件件。必必须须报报省省、自自治治区区的的人人民民代代表表大大会会常常务务委委员员会会批批准准后后施施行行，并并由由省省、自自治治区区人人大常委会报全国人大常务委员会和国务院备案。大常委会报全国人大常务委员会和国务院备案。地地方方性性法法规规一一般般采采用用：条条例例、规规则则、规规定定、办办法法等等名名称称。如如：山山东东省省建建筑筑市市场场管管理理条条例例等。等。民族自治地方的人民代表大会民族自治地方的人民代表大会有权依照当地有权依照当地民族的政治、经济和文化的特点，制定自治条例民族的政治、经济和文化的特点，制定自治条例和单行条例，但应报上一级人民代表大会常委会和单行条例，但应报上一级人民代表大会常委会批准后才生效。批准后才生效。（5）规章）规章规章按制定主体的不同可分为行政规章和地方性规章。规章按制定主体的不同可分为行政规章和地方性规章。1）行行政政规规章章：是是指指国国务务院院所所属属部部委委根根据据法法律律和和国国务务院院行行政政法法规规、决决定定、命命令令，在在本本部部门门的的权权限限内内，所所发发布布的的各各种种行行政政性性的的规规范范性性法法律律文文件件，也也称称部部门门规规章章。其其法法律律地地位位和和效效力力低低于于宪宪法法、法法律律、行行政政法法规规。如如：建建筑筑施施工工企企业业安安全全生生产产许许可可证证管管理理规规定定（建设部第（建设部第128号令）号令）2）地地方方性性规规章章：指指省省、自自治治区区、直直辖辖市市的的人人民民政政府府，省省、自自治治区区人人民民政政府府所所在在地地的的市市的的人人民民政政府府和和经经国国务务院院批批准准的的较较大大的的市市的的人人民民政政府府，根根据据法法律律、行行政政法法规规和和本本行行政政区区的的地地方方性性法法规规制制定定的的规规范范性性法法律律文文件件，其其法法律律地地位位和和效效力力低低于于宪宪法法、法法律律、行行政政法法规规和和地地方方性性法法规规。如如：山山东东省省建建筑筑安安全全生生产产管管理理规规定定（山东省人民政府第（山东省人民政府第132号令）等。号令）等。（6）特别行政区的法律）特别行政区的法律 全国人大于全国人大于1990年和年和1993年先后通过了年先后通过了中华人民中华人民共和国香港特别行政区基本法共和国香港特别行政区基本法和和中华人民共中华人民共和国澳门特别行政区基本法和国澳门特别行政区基本法。根据特别行政区基本。根据特别行政区基本法的规定，特别行政区依法享有高度的自治权。法的规定，特别行政区依法享有高度的自治权。（7）国际条约、国际惯例）国际条约、国际惯例 国国际际条条约约是是指指两两个个或或者者两两个个以以上上的的国国家家关关于于政政治治、经经济济、文文化化、贸贸易易、法法律律以以及及军军事事等等方方面面规规定定其其相相互互之之间间权权利利和和义义务务的的各各种种协协议议的的总总称称。在在我我国国，国国际际条条约约是是指指我我国国作作为为国国际际法法主主体体同同外外国国缔缔结结的的双双边边、多多边边协协议议和和其其他他具具有有条条约约、协协定定性质的文件。性质的文件。国国际际惯惯例例是是指指以以国国际际法法院院等等各各种种国国际际裁裁决决机机构构的的判判例例所所体体现现或或确确认认的的国国际际法法规规则则和和国国际际交交往往中中形形成成的的共共同同遵遵守守的的不不成成文的习惯。文的习惯。国国际际条条约约属属于于国国际际法法而而不不属属于于国国内内法法的的范范畴畴，但但是是经经过过法法定定程程序序批批准准生生效效的的国国际际条条例例具具有有同同国国内内法法同同等等的的约约束束力力，从从这这个个意意义义上上来来说说国国际际条条约约也也属属于于国国内内法法的的范范畴畴，是是我我国国法法律律的重要渊源。的重要渊源。我国民法通则第我国民法通则第142142条规定：条规定：“中华人民共和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。中华人但中华