第五章 国经合同
第三节第三节国际货物买卖合同国际货物买卖合同l一、国际货物买卖合同的基本理论一、国际货物买卖合同的基本理论l（一）含义（一）含义l国际货物买卖合同是指营业地位于不同国家的当事国际货物买卖合同是指营业地位于不同国家的当事人之间就有关货物买卖的权利和义务关系而达成的人之间就有关货物买卖的权利和义务关系而达成的协议。协议。l国际货物买卖合同的国际性以当事人的营业地位于国际货物买卖合同的国际性以当事人的营业地位于不同国家为准，而不考虑当事人的国籍不同国家为准，而不考虑当事人的国籍l国际货物买卖合同的标的是货物，货物指有体动产，国际货物买卖合同的标的是货物，货物指有体动产，但适用于但适用于1980年联合国国际货物销售合同公约年联合国国际货物销售合同公约（列举式）（列举式）1l（二）合同的有效成立条件（二）合同的有效成立条件l1、要经过要约和承诺两个法律步骤、要经过要约和承诺两个法律步骤l2、当事人具有缔约能力、当事人具有缔约能力l我国在加入我国在加入WTO时做了承诺，加入后三年要时做了承诺，加入后三年要取消外贸许可制度改为采用登记制取消外贸许可制度改为采用登记制l3、合同内容合法、合同内容合法lA标的物合法：除有外贸经营权，货物在进出标的物合法：除有外贸经营权，货物在进出口国，经停第三国合法口国，经停第三国合法2lB合同的其他条款合法：合同的其他条款合合同的其他条款合法：合同的其他条款合法：不能有限制竞争、限制性商业条款：法：不能有限制竞争、限制性商业条款：l4、意思表示真实、意思表示真实l5、合同形式合法、合同形式合法3l中国进出口公司中国进出口公司A发出一份电报给德国公司发出一份电报给德国公司B：“确认售与你方钢材确认售与你方钢材10000吨，请汇吨，请汇200万美元，接到万美元，接到后后30日内交货。日内交货。”买方买方B复电：复电：“确认你方电报和确认你方电报和我方购买钢材我方购买钢材10000吨，条件按你方电报的规定。吨，条件按你方电报的规定。已汇交你方银行已汇交你方银行100万美元，请确认在本电日期万美元，请确认在本电日期30天内交货。天内交货。”然卖方然卖方A没有回电，却以较高价格将没有回电，却以较高价格将该批钢材卖该另一英国公司。买方该批钢材卖该另一英国公司。买方B遂向法院起诉。遂向法院起诉。问：问：A与与B双方的合同是否成立？为什么？双方的合同是否成立？为什么？4l双方间的合同并未成立，理由在于：双方间的合同并未成立，理由在于：l（1）A未作出接受未作出接受B的还盘的答复的还盘的答复l（2）根据联合国国际货物销售合同公约，）根据联合国国际货物销售合同公约，合同必须一方发盘，另一方作有效接受方能合同必须一方发盘，另一方作有效接受方能成立。在本案中，成立。在本案中，A发出实盘，发出实盘，B对付款与交对付款与交货的改变已构成对货的改变已构成对A发盘的实质性改变，不发盘的实质性改变，不是有效的接受，而构成了新的发盘，双方间是有效的接受，而构成了新的发盘，双方间的合同并未成立。的合同并未成立。5l二、当事人二、当事人l1、公约的规定、公约的规定l所谓营业地通常是指一方具有的永久性的经常从事所谓营业地通常是指一方具有的永久性的经常从事一般商业交易的场所，不包括临时性的成为某一特一般商业交易的场所，不包括临时性的成为某一特定交易进行谈判或洽商的地点定交易进行谈判或洽商的地点l根据公约的规定，当事人营业地分处不同国家根据公约的规定，当事人营业地分处不同国家这一事实应是明示的，或从合同本身或合同订立前这一事实应是明示的，或从合同本身或合同订立前或合同订立时，当事人之间的任何交易或当事人披或合同订立时，当事人之间的任何交易或当事人披露出的情报能够加以确定露出的情报能够加以确定l2、我国对外贸易法、我国对外贸易法6l设下列各公司所属国均为公约的缔约国，依公约的规设下列各公司所属国均为公约的缔约国，依公约的规定，下列哪些适用公约？定，下列哪些适用公约？lA营业地位于中国的两个不同国家的公司订立的关于电视营业地位于中国的两个不同国家的公司订立的关于电视机的买卖合同机的买卖合同lB营业地位于不同国家的两公司订立的补偿贸易合同，其营业地位于不同国家的两公司订立的补偿贸易合同，其中服务未构成供货方的绝大部分义务中服务未构成供货方的绝大部分义务lC营业地位于不同国家的两公司关于食糖的贸易合同营业地位于不同国家的两公司关于食糖的贸易合同lD营业地位于不同国家的两公司订立的补偿贸易合同，其营业地位于不同国家的两公司订立的补偿贸易合同，其中服务构成了供货方的绝大部分义务中服务构成了供货方的绝大部分义务7l三、合同的形式三、合同的形式l公约公约不要式原则，但允许保留不要式原则，但允许保留l我国：我国：l1、我国基于当时的涉外经济合同法的规定予以保留、我国基于当时的涉外经济合同法的规定予以保留l2、1999年合同法年合同法不要式：书面（包括电子单证）、口头、其他不要式：书面（包括电子单证）、口头、其他如今我国撤销保留，即可以采用口头形式与公约缔约国签订合如今我国撤销保留，即可以采用口头形式与公约缔约国签订合同同但阿根廷、白俄罗斯、智利、匈牙利、乌克兰等国在参加公约但阿根廷、白俄罗斯、智利、匈牙利、乌克兰等国在参加公约时，也就合同的形式作出保留时，也就合同的形式作出保留8l四、合同的内容四、合同的内容l（一）货物品质规格条款（一）货物品质规格条款重要条件，如违重要条件，如违反，买方有权拒收货物，解除合同并要求损害反，买方有权拒收货物，解除合同并要求损害赔偿赔偿l1、凭样品确定货物品质的买卖、凭样品确定货物品质的买卖(通常应注明通常应注明“品质一样品大致相同品质一样品大致相同”)l（1）在订约前展示的参考样品）在订约前展示的参考样品(不是交货质量不是交货质量的依据的依据)l（2）订约后提供的标准样品）订约后提供的标准样品（交货的依据（交货的依据）l在在合合同同中中没没有有标标明明是是参参考考样样品品还还是是标标准准样样品品的的情况下，通常被视为是标准样品情况下，通常被视为是标准样品9l2、凭规格、等级或标准确定货物品质的买卖、凭规格、等级或标准确定货物品质的买卖l（1）凭规格的买卖：反映商品品质的一些主）凭规格的买卖：反映商品品质的一些主要指标要指标l规格与样品同时使用时，应注明是以规格为准，规格与样品同时使用时，应注明是以规格为准，还是以样品为准，如果是以规格为准，就应标还是以样品为准，如果是以规格为准，就应标明样品为明样品为“参考样品参考样品”l（2）凭等级的买卖）凭等级的买卖l等级指对同类商品进行的级别分类等级指对同类商品进行的级别分类10l（3）凭标准的买卖）凭标准的买卖l标准是统一化的规格和等级及其检验方法；标准是统一化的规格和等级及其检验方法；l必须在合同中明确以哪国标准为准，并须注必须在合同中明确以哪国标准为准，并须注明该项标准的出版年代及版本明该项标准的出版年代及版本l3、凭商标或品牌确定货物品质的买卖、凭商标或品牌确定货物品质的买卖l有必要在规定品牌或商标的同时明确商品的有必要在规定品牌或商标的同时明确商品的型号或规格型号或规格l4、凭说明书：如机电仪器等技术密集型产品、凭说明书：如机电仪器等技术密集型产品11l5、确定品质的时间、地点、确定品质的时间、地点l时间：通常是要约、承诺阶段就要确定，时间：通常是要约、承诺阶段就要确定，然后履行中用出口、进口检验标准然后履行中用出口、进口检验标准l地点：装运前出口：码头、仓库、船边地点：装运前出口：码头、仓库、船边l进口在口岸检验或进口方营业地检验进口在口岸检验或进口方营业地检验12l（二）数量条款（二）数量条款l1、明确计量单位和度量衡制度、明确计量单位和度量衡制度l2、在合同中规定、在合同中规定“溢短装条款溢短装条款”（moreorlessclause)即允许卖方按一定的机动幅度即允许卖方按一定的机动幅度多交或少交一定数量的货物多交或少交一定数量的货物l如果数量未超过机动幅度的限度，则不构成违约，如果数量未超过机动幅度的限度，则不构成违约，卖方有权要求支付货款卖方有权要求支付货款l3、对溢短装的作价方法包括、对溢短装的作价方法包括l（1）按合同价格计算）按合同价格计算l（2）按装船时的市价计算）按装船时的市价计算l当合同未规定计价方法时，通常是按合同价计算当合同未规定计价方法时，通常是按合同价计算13l此外，在合同中通常还规定对超过合同的此外，在合同中通常还规定对超过合同的数量按什么价格支付货款的条款，如果双数量按什么价格支付货款的条款，如果双方当事人对此没有规定，一般对于超过合方当事人对此没有规定，一般对于超过合同数量的货物按合同规定的价格支付货款同数量的货物按合同规定的价格支付货款14l（三）包装条款（三）包装条款l1、明确规定包装的材料、造型和规格、明确规定包装的材料、造型和规格l除传统商品包装已为买卖双方所知外，不应采用除传统商品包装已为买卖双方所知外，不应采用“适合海运包装适合海运包装”、“标准出口包装标准出口包装”等含义不等含义不清的词句清的词句l依联合国国际货物销售合同公约的规定，卖依联合国国际货物销售合同公约的规定，卖方须依合同规定的方式装箱或包装，除非双方当方须依合同规定的方式装箱或包装，除非双方当令人另有协议，货物应依同类货物通用的方式装令人另有协议，货物应依同类货物通用的方式装箱或包装，如果没有通用方式，则依足以保全和箱或包装，如果没有通用方式，则依足以保全和保护货物的方式装箱或包装，否则即为与合同不保护货物的方式装箱或包装，否则即为与合同不符符1516l2、包装费用：如要特制包装，则应在合同、包装费用：如要特制包装，则应在合同中注明由买方自付费用中注明由买方自付费用l3、注意各国有关包装的法律和禁忌、注意各国有关包装的法律和禁忌l如：日本人喜欢鸭子而忌讳荷花，意大利如：日本人喜欢鸭子而忌讳荷花，意大利人喜欢绿色，埃及人禁忌蓝色、阿拉伯国人喜欢绿色，埃及人禁忌蓝色、阿拉伯国家规定进口商品的包装禁用六角星图案等家规定进口商品的包装禁用六角星图案等17l（四）价格条款（四）价格条款l1、正确表示计价货币的名称、正确表示计价货币的名称l2、贸易术语要准确、完整，写明其、贸易术语要准确、完整，写明其解释依据解释依据l3、合同作价方法主要有以下几种、合同作价方法主要有以下几种18l依公约的规定，合同中的价格可以由当依公约的规定，合同中的价格可以由当事人明示约定，也可以用默示的方式规定。事人明示约定，也可以用默示的方式规定。l依该公约第依该公约第55条的规定，在没有任何相条的规定，在没有任何相反表示的情况下，双方当事人应视为默示地反表示的情况下，双方当事人应视为默示地引用订立合同时此种货物在有关贸易的类似引用订立合同时此种货物在有关贸易的类似情况下销售的通常价格。情况下销售的通常价格。固定价格固定价格(短期交货合同）、滑动价格（长期短期交货合同）、滑动价格（长期交货合同）、后定价格等交货合同）、后定价格等19（五）装运条款（五）装运条款l1、装运时间装运时间l（1）明确规定装运时间）明确规定装运时间l（2）将装运时间与信用证挂钩）将装运时间与信用证挂钩202、装运港和目的港是价格术语不可缺少的组、装运港和目的港是价格术语不可缺少的组成部分，决定买卖双方责任、费用与风险成部分，决定买卖双方责任、费用与风险的分担，所以，一定应按不同价格术语的的分担，所以，一定应按不同价格术语的要求注明装运港和目的港要求注明装运港和目的港3、装运通知：即卖方在装运后，及时通知买、装运通知：即卖方在装运后，及时通知买方货已经在什么时候装船、运到方货已经在什么时候装船、运到21l（六）保险条款（六）保险条款l在在FOB、CFR价格术语下，由于保险是由买方负责，价格术语下，由于保险是由买方负责，货物的价格中不应包括保险费用，因此，一般只原则货物的价格中不应包括保险费用，因此，一般只原则性规定性规定“保险由买方负责保险由买方负责”l在在CIF合同中，由卖方投保并支付的保险费加在货价上，合同中，由卖方投保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