请求权基础与民法教学研究

请求权基础与民法教学研究专题讲座王泽鉴台湾大学名誉教授浙江大学光华法学院客座教授,内容介绍 一、绪说（一）方法的改变才是进步最大的动力（二）法律教育与法学方法：请求权基础与实例研习1.案例研习的重要性2.法律人的基本能力（三）海德堡大学民法课的一个实例题,内容介绍 二、请求权基础（Anspruchsgrundlage）的意义三、请求权基础方法的功能四、历史方法与请求权基础方法五、请求权基础的构造六、请求权基础的种类、竞合及检查七、解题的体裁、结构和风格八、案例解说,一、序说,5,一、序说,（一）方法的改变才是进步最大的动力Savigny：“学术研究不仅仅取决于天赋（个人智力的程度）与勤奋（对智力的一定运用），它还更多地取决于第三种因素，那就是方法，即智力的运用方向。每个人都有其方法，但很少人有在这方面能够到自觉和体系化的程度。如果我们对一门科学（Wissenschaft）或其理念按照合乎这门科学知本性的法则（Gesetze）进入深入彻底的思考，那么我们的方法将走向体系化，对科学理念的观察能够把我们引向正确的方法。【德】萨维尼、【德】格林：<萨维尼法学方法论讲义与格林笔记>(下篇<格林笔记>)，法律出版社，2008年2月第一版，p.67,6,一、序说,Heck:“在所有的改变中，方法的改变才是最大的进步”Fiketscher:“对法律发展的贡献，不尽在于个案的处理，乃在于方法的创新”Larenz:“具体个案是法律思考的检验，法律原则的发现、法律创造的开端”,7,（二）法律教育、法学方法、法律人的基本能力（一）实例研习与法学教育（二）案例题：1.承租人拒不返还租赁物甲有A屋出租于乙，租期届满，乙拒不返还，并以高于原租金的租金出租于丙开店营业，试问甲得向乙、丙主张何种权利？,一、序说,8,2. A教授的订书单某大学A教授，于三月一日接获B出版社寄来的中国法学百科全书目录，载明该全书共十册，价款壹万元，并付订书单乙纸。A教授于三月四日填妥订书单，因急于上课，乃交C生回家途中于邮局投寄之。C生离去后，A教授忆起其同事D教授曾参加该全书编辑工作，答应赠送一套，即自四楼研究室窗口呼叫，不要投寄，C生于下课钟声中误听为不要忘记，点头离去，而投寄之。A教授于三月五日下午知其事，即以限时专送致函于B出版社，叙明事由，表示撤回订书单，仓卒之间，未贴限时专送标签，并误投于平邮邮筒，延至三月七日上午始行到达。B出版社于三月六日上午收到A教授的订书单，即于当日下午寄发百科全书，于三月九日到达，A教授拒绝受领。试问B出版社得对A教授主张何种权利？,一、序说,9,3.灭失的陶马甲在报纸看到乙出售仿古陶马，即以电话订购其一，谈妥价金，并约定由某日上午十时于甲宅交货。乙选定约定种类之A陶马，于约定期日由其授权人丙送到甲处。甲因外出生病住院，丙等候到十二时，见甲未归，返店途中遭遇车祸（丙有过失，或无过失），致该A陶马灭失。试问：（1）甲得否向乙请求交付陶马？（2）乙得否向甲请求支付价金？,一、序说,10,4. 有权、无权出售四册法律善本书甲喜好法律初版书，家中藏有ABCD四册书。甲死亡，其子乙为歌手，继承其父遗产，将该四书各以高于市价一百元的价额出售予丙，丙善意受让其所有权。其后发现A书为甲所有，B书为丁所借，C书系戊的遗失物，为甲拾得，D书为庚所有，被甲所盗。乙因过失不知BCD三书非其父所有，丙非因重大过失不知其事，又丙系以辛所寄托的无记名股票支付价金。试说明当事人间的法律关系，分就采物权行为无因性与不采物权行为无因性加以论述，并进一步分析检讨物权行为无因性的优点及缺点。（范文见附录2）,一、序说,11,一、序说,12,（三）法律人的基本能力 1. 法律人的基本能力 2. 透过案例研习培养法律思维方法,一、序说,13,（三）海德堡大学民法课的一个实例题（一）故障的咖啡自动贩卖机 甲在大学某处设饮料自动贩卖机。乙投入a、b二个一元马克，购一罐咖啡。咖啡出来后，a、b二个马克因机器故障跳出，乙见四处无人，乃取该二个一元马克放入口袋。试说明： 1. 甲与乙间共同有多少意思表示？ 2. 甲与乙共有多少法律行为？ 3. 甲与乙间的法律关系？(请先构想如何处理这个问题),一、序说,14,（二）实例研习是德国法学教育的核心制度 1. 基本课程皆有之，从大一到司法考试 2. 法律图书馆日夜坐满了撰实例研习的学生 3. 在教科书、在上课、在学生讨论中最常看到、听到的一句话： 何种请求权基础： was für eine Anspruchsgrundlage? 4. 作业修改、解说及法律补习班,一、序说,15,（三）实例研习与法院裁判 1. 实例研习的功用： （1）认定事实 （2）掌握规范体系 （3）法律解释适用、论证说理 2. 实例研习是法院判决的基础 （1）从法学院到德国联邦法院、联邦宪法法院 （2）所有法律人（法官、律师、教授、其他法律职业工作者）共有的思维方法及必具的法律能力（3）提升法院的论证结构,一、序说,16,（四）实例的设计 1.实例的来源 （1）法院裁判：法院裁判与教学的结合 （2）学说争点：学说与裁判的结合 2.实例题上的事实 （1）法律上相关或无关的事实 （2）事实的认定与解释 （3）培养认定事实的能力 3.实例题的问题提出 （1）甲对乙得否请求交付某物？ （2）甲对乙得主张何种权利？ （3）甲与乙间的法律关系？,一、序说,二、请求权基础（ Anspruchsgrundlage）的意义：案例事实与法律规范,18,（一）请求权基础的意义 又称为请求权规范基础（Anspruchsnormengrundlage），指得支持一方当事人（原告），向他方当事人（被告），有所请求的法律依据：1.一方当事人(原告)2.向他方当事人(被告)3.有所请求4.法律依据：具体的法律依据(规范基础，包括最高院解释意见),返还某物的占有返还某物的所有权返还使用某物的利益偿还所支付的费用支付价金赔礼道歉精神损害赔偿等,合同（合同法97）不当得利（通则92）无因管理（通则91）侵权行为（侵权6）,二、请求权基础（ Anspruchsgrundlage）的意义,（二）案例事实、法律规范、请求权基础 自动贩卖机上的两个一元马克,二、请求权基础（ Anspruchsgrundlage）的意义,事实与规范间的来回穿梭,目光流转,互相解明,批次穿透,案例事实,法律法规,民法通则合同法物权法,侵权法,请求权基础,:甲 乙:,请求返还二个a,b马克,物权请求权（物权34）不当得利请求权（民法通则92）侵权行为请求权（民法通则106）契约上的请求权（合同法107）？,乙无权占有甲为所有人,历史方法,1.甲设自动贩卖机:要约,2.乙投入ab二个马克(1)承诺：成立买卖契约(2)支付价金：转移所有权(3)甲取得ab二个马克所有权,a马克b马克,物权行为？交付,要约邀请要约:意思表示,物权行为？交付,3.乙取走ab两个马克,(1)占有 (2)无权占有：(欠缺占有本权),4.乙无权占有甲所有的ab二个马克,三、请求权基础方法的功能,21,1、处理法律争议的方法（1）请求权是民法（私法）的构造性概念，以请求权整合散布各编（部门）的法律关系。处理一个争议，适用民法全部条文，以请求权贯穿组构法律关系。（2） 法治国家原则，依法律实现正义：没有找到一个请求权基础时，不要作法律判断。2、从请求权基础看中国大陆民法的发展（1）私法体系的完善（2）具备了可操作的请求权基础,三、请求权基础方法的功能,22,3、台湾法院判决采请求权基础方法： 按因故意或过失不法侵害他人之权利者，负损害赔偿责任，故意以背于善良风俗之方法加损害于他人者亦同，民法第一百八十四条第一项规定有明文。本项规定前后两段为相异之侵权行为类型。关于保护之法益，前段为权利，后段为一般法益。关于主观责任，前者以故意过失已足，后者则限制须故意以背于善良风俗之方法加损害于他人，两者要件有别，请求权基础相异，诉讼标的自属不同。 台湾最高法院86年第3760号判决,三、请求权基础方法的功能,四、历史方法与请求权基础方法,24,1. 咖啡自动贩卖机之例2. 历史方法3. 请求权基础方法与历史方法的比较4. 以请求权基础为主，以历史方法为辅：（1）契约成立（2）物权变动,四、历史方法与请求权基础方法,五、请求权基础的规范、辅助规范与反对性规范,26,五、请求权基础的规范、辅助性规范与反对性规范,（一）规范构造（见下图）,27,28,（二）请求权基础的建构：合同法第107条在请求权基础的分析(完全法条、不完全法条等)见1、体系构成（下页图）,五、请求权基础的构造,29,请求权基础,次义务： 原义务：(Secundäire Pflicht) (Premäre Pflicht),要约承诺,买卖,出卖人:135买受人:159,请求权基础,请求权基础：完全法条,履行利益,给付不能,物劳务(服务）,买卖（135）租赁等,请查阅整理相关规定,30,2.案例研讨（1）甲出卖A、B二个计算机给乙。A计算机迟未交付，交付之B计算机故障不能使用，乙受有经济损失。乙对甲得主张何种权利？.A计算机：迟未交付 1.继续履行：请求权基础？（写出精确条文） 2.损害赔偿：请求权基础？.B计算机：具有缺陷 1.瑕疵给付（请求权基础？） 2.损害赔偿（请求权基础？）（2）甲所有的房屋漏水，由乙承揽修缮。乙的工人丙施工之际，毁损甲的名贵地毯。试问甲得否向乙请求损害赔偿。请求权基础,五、请求权基础的构造,买卖合同成立（合同法130、14条以下）违约（合同法107）归责原则、负责（合同法117、118条）损害,31,五、请求权基础的构造,3、甲出卖A物（汽车、画、牛、房屋）给乙，价金若干，乙已支付一半。其后发现，因甲的过错；或不可抗力，A物于订约前灭失，试说明当事人间法律关系：1）甲对乙请求权。2）乙对甲请求权。4、甲医生为乙开刀，因甲助理丙的过失，肇致乙残废。乙如何对甲主张侵权责任，合同责任？5、受雇人于任职期间或离职后，过失泄露雇用人的营业秘密，致雇用人受有损失，雇用人得主张损害赔偿的请求权基础？,六、请求权基础的种类、竞合及检查,33,（一）请求权基础的体系,六、请求权基础的种类、竞合及检查,损害赔偿,34,案例分析：1.甲与乙谈判磋商公司合并，乙的代理人泄漏在订立过程中所知悉的营业秘密。甲得对乙主张何种权利？2.（A）甲出卖A画于乙，先乙支付全部价金。甲不知该A画于订约时被盗或毁于火灾。（B）甲出卖A屋于乙，甲移转所有权前，该屋被征收。乙得否向甲请求征收补偿费？3.甲出售乙A、B、C三画，甲先交付，因乙迟未付清价金，甲解除契约。查乙受领的A画于解除前灭失。B画于解除前出售于丙。C画于解除后被盗。试说明当事人间的法律关系。4.（A）甲欠丙一百万元，乙欠甲一百万元，甲指示乙还款于丙。其后发现：甲与乙间，乙与丙间，甲与乙、乙与丙间债务不存在。（B）甲误以为A画为其所有，与乙的B画互易，乙不知其事。A画所有人丙得向甲或乙主张何种权利？（C）甲误取乙的油漆，粉刷自己或承揽粉刷第三人丙的墙壁。（D）甲擅以乙的肖像、姓名作商业广告、获利甚巨。,