环境评估-投资协议

境 外 项 目投资环境评估、项目可研、关键协议 12:411 自 我 介 绍 微信号：手机：知识星球：联系 目前：央企，教高，MBA导师 老兵：11年，60+国，10/200项目 情况 212:4112:4112:41 课 程 介 绍010302 投资环境评价 关 键 协 议 可行性研究境外投资各种环境评价-境外投资不仅是生态环境；-国别环境、市场环境、企业环境、政策环境等缺一不可课 程 目 的境外投资可行性研究-不仅是技术经济可行性；-项目、合作、融资、商务架构、审批决策可行性等同样重要-有哪些关键协议；-关键协议关键内容的把握境外投资关键协议12:41 3第一部分第一部分 境外投资项目环境评价境外投资项目环境评价第二部分第二部分 境外投资项目可行性研究境外投资项目可行性研究第三部分第三部分 境外投资项目关键协议境外投资项目关键协议12:41 4PART 01第一部分第一部分境外投资项目环境评价境外投资项目环境评价12:41 5一、一、企业面临的内外部环境企业面临的内外部环境二、二、国际投资保护环境国际投资保护环境三、三、全球行业政策趋势全球行业政策趋势四、四、东道国投资环境东道国投资环境五、五、项目市场环境项目市场环境12:41第一部分第一部分境外投资项目环境评价境外投资项目环境评价 6 企业要“走出去”，必须先研究清楚“让不让去”、“该不该去”、“去不去得了”的问题，不做无用功，少走弯路。阻力问题阻力问题：谁不让去？不让去的原因？动力问题动力问题：谁鼓励、支持、要求去？应该去的原因？能力问题能力问题：去要哪些能力？当前形势合适吗？几个原则：几个原则：不越红线原则：世界那么大，到处都可以看，何必去撞法律政策的南墙。以我为主原则：号召、要求很多，账还得自己算，算不好这锅还得自己背。“三可”原则：效益可观、风险可控、能力可及。遍地是金，只拣能捡的。一、企业面临的内外部环境12:41 7一些规定：国资委中央企业境外投资监督管理办法及负面清单 发改委项目核准和备案管理办法 商务部境外投资管理办法 外管局境内机构境外直接投资外汇管理规定 集团公司发展战略、负面清单 东道国外商投资法 东道国国家安全审查制度 东道国投资许可 8一、企业面临的内外部环境12:411、让 不 让 去（1）东 道 国管制类型管制类型管制理由管制理由管制方式管制方式管制影响因素管制影响因素其它问题其它问题怎么识别怎么识别1.禁止类-不让投资2.限制类-可以投资，但要达到要求：得合资合作；外资不能控股；东道国要主导；不能超过多个项目；对产品有要求得另行许可1.国家安全：军事安全、能源安全2.政权颠覆：经济命脉被控制、意识形态被渗透3.担心竞争力削弱：保护本国经济、产业、就业4.其它理由：投资者品格；莫须有1.法律禁止2.政策限制3.人为拿捏1.行业、产业管制原因2.非市场因素、非政府因素：社区影响（民众抵触）；环保因素；资源民族主义；投资者不当行为3.时机因素：两国关系紧张时；东道国内部有问题时1.除了投资准入，还要关注经营管制及退出管制：汇兑限制政府征收政府担保有国民待遇投资环境2.中国因素：他国偏见；自己“作死”3.没有法律的国家行不？1.事先功课：前人、资料、合作伙伴、政府网站2.当地顾问，尤其是当地银行（熟悉且愿意）。3.经验积累12:41一、企业面临的内外部环境 91、让 不 让 去（2）中 国 政 府国资委国资委发改委发改委商务部商务部外管局外管局财政部财政部1.境外投资监管办法-负面清单2.禁止类：审批程序不全；不符合战略规划；不符合决策程序和管理制度；投资额大于净资产50%；未明确融投管退方式和责任人；推高负债率；国家不让去的国家，等。2.特别监管类：20亿美元以上。3.政府协调要求：恶性竞争；政治、外交、军事、经济斗争需要的项目和国别1.项目核准和备案办法2.其它因素：【蒙古电网】1.境外投资管理办法2.之前依据发改委项目审批，现在独自审查，且对投资者、投资资金审核严格了1.境外投资外汇管理规定2.也独自严格审批了，尤其是额度限制、时机把控严格3.不断出补充规定，对用汇、放款进行约束。4.还有人为按上级意图控制的措施1.对政治保险审批2.本来不管，但现在3亿美元以上的政治险突然要批了3.没个规矩，没个时限，甚至没有正式文件一、企业面临的内外部环境12:41 101、让 不 让 去（3）企 业 本 身 及 其 它 因 素企业本身企业本身其他因素其他因素1.集团负面清单：得遵守2.集团战略：国别、规模、收益、项目类型、控股并表要求、并购或绿地、战略协同、重大风险、竞争形势3.集团阶段性导向：领导真实心态，想做还是不想做？想做什么样的？企业形势：国内很好？没钱了？被蛇咬了？竞争态势：怕当冤大头？怕被上级尅？1.他人有干扰：第三国干扰【朝鲜的直接制裁、伊朗的间接约束、斯里兰卡的大国角逐】2.国内有导向3.配套跟不上：如政治险没人做一、企业面临的内外部环境12:41 112、该 不 该 去 有 没 有 要 求？有 没 有 鼓 励 支 持？是 否 法 律 完 善、政 策 吸 引 和 环 境 优 化 了？如 有，“去”的 动 力 就 增 大 了，“可 以 去”就 变 成“值 得 去”、“应 该 去”了。东道国东道国中国政府中国政府企业本身企业本身1.法律完善了：法律清晰了-有法且可操作了；法律优化了-国民待遇有了、投资保护明确了、资金进出自由了2.政策鼓励了：产业政策、免税政策、保税政策、汇兑政策、土地优惠政策3.环境优化了:国别关系好了，投资保障好了:东道国形势好了，多边关系顺了1.号召、推动：国际化企业；一带一路；产能输出；任务指标2.鼓励、支持：政策、资金、审批、表彰评比3.实力、能力；1.国内不行了2.比较优势、经验、队伍有了3.领导下决心了4.逮到好机会了：风险小、收益好、自己擅长一、企业面临的内外部环境12:41 123、去 不 去 得 了能力够吗能力够吗当前形势当前形势企业决策标准1.技术能力：7008小时可用率高水分煤燃烧技术2.资金能力：能融到资吗？资金出得去吗？3.队伍能力：打过仗没？工期、质量、投资能管控好不1.外交临时限制？2.政策收紧要求？3.东道国形势微妙：经济、政局、安全？1.效益指标：收入、利润、资产，全投资收益、资本金收益 2.项目类型：项目结构、项目规模、项目先进性 3.控制力要求:绝对控股、并表 4.协同要求：战略、市场、资源、管理、财务协同。EPC、O&M、中国设备 5.风险控制要求：回避、转移、缓释、接受。政治风险：可保险 汇率风险：有措施、有余度 市场风险：有人要、有保障 管控风险：公司治理架构合理，有控制力 原料风险：量质价锁定、煤电联动、弃水补偿、最低电量保证 审批风险：国资委、特殊国别（缅甸大局）6.融资方式要求：直接、间接融资，境内、境外融资，项目融资、股东融资 7.市场要求：发达市场、发展中市场，一带一路，周边 13一、企业面临的内外部环境12:41二、国际投资保护机制 本节评估投资的安全保障措施和可实现性，包括：法律保障、契约保障、收益保障、外交保障和投资保险方案的初步设计。项目投资的风险来自于国别环境和项目条件本身，但如果通过一定的保障措施能够将风险锁定，那风险就能得到缓释。这些措施包括：1.1.法律保障法律保障，包括双边保护投资协定、区域协定和多边公约、避免双重征税 2.2.契约保障契约保障，包括国家契约、政府担保、项目实施协议、政府批文和许可 3.3.收益保障收益保障，包括产品购销协议、政治保险、汇率利率锁定机制、原料供应协议 4.4.外交保障外交保障，包括投资安全、机构人身安全等12:41 14本工作节点的相关国际惯例与法规 1.双边投资保护协定（BIT），区域协定和多边公约如能源宪章条约（ECT）、华盛顿公约、汉城公约、自由贸易协定（FTA）等 2.避免双重征税协议 3.各种契约，包括国家契约、政府担保、项目实施协议、政府批文和许可 4.各种协议，包括产品购销协议、政治保险单、原料供应协议 5.中国领事保护和协助指南二、国际投资保护机制12:41 15(一)法律保障1.双边保护投资协定（BIT）BIT很关键，它关乎在东道国投资是否有基本的投资安全保障。比如：是否外资准入；是否外资待遇公平；是否会被征收；是否有有效的争端解决机制；争端的国际救济行为是否有效等。应当评估是否有有效的BIT以及BIT的保护水平，否则就应考虑通过投资者国籍筹划和投资路径规划以享受更高水平协定的保护。没有签BIT的国别风险肯定较大，中信保也一般不愿承保政治险。但美国霸道，和很多国家都没签协议，但不代表不安全。签订了BIT还要看是否生效，看是否有“黑历史”历史，看BIT的保护水平是不是很低（保护标准不明确、可仲裁事项的范围过窄等）。不同国别的BIT差别很大，要认真分析。双边投资保护协定一般包含投资定义、准入、待遇、代位权、征收条件和补偿以及争端解决程序等条款，但其内容往往相差很大。即使同一国家与不同国家签订的协定也有不小差别，因为协定是投资国与东道国利益平衡和互相妥协的结果。比如投资及投资者定义：对于投资的定义，有的BIT比较宽泛。二、国际投资保护机制12:41 16(一)法律保障1.双边保护投资协定（BIT）投资及投资者定义投资及投资者定义准入与待遇准入与待遇1.投资定义：勘探权、EPC合同算吗？“非法投资”受保护吗（贿赂）？2.投资者定义：有投资国国籍即可？中国企业+东道国住所？还要在中国有“实际经营”的标准？3.通过适当的投资路径规划，一家企业可能既属于中国投资者，享受中外BIT的保护，又构成第三国投资者，同时受到第三国与最终目的国之间BIT或其他投资协定（例如ECT）的保护。1.准入程度不同。美式不要外资准入的业绩要求，倾向于无条件开放。但不少国家是有一定约束的，有自己的许可清单。2.外资待遇:美式要求国民待遇或最惠国待遇。有的是“公平和公正的待遇”及“不低于第三国投资者待遇”。公平和公正待遇条款FET包括：不得有违反投资者的合理期待、明显的武断或歧视、拒绝司法、违反正当程序、威胁或虐待投资者及其高管情形等。二、国际投资保护机制 1712:41 17(一)法律保障1.双边保护投资协定（BIT）投资者保护投资者保护征收的补偿征收的补偿1.BIT有保护伞条款，但适用范围不同。有的“应保证遵守所作承诺”，有的则是应遵守以协议、合约或合同形式做出的书面承诺，且商事合同义务的违反不构成对BIT的违反。2.保护伞条款不一定能将合同争议提升为可诉诸条约仲裁的争议。违反政府性合同（而非商事合同）的行为一般可认为构成对条约的违反。投资者应争取在投资协议中纳入ICSID仲裁条款，以便直接据此提起投资仲裁。3.不少BIT规定，应当为投资提供充分的保护和保障，包括要求东道国采取合理和必要的治安措施保护投资。4.对于战乱损失补偿，一般是不得低于本国或任何第三国投资者的待遇。前提是对东道国或其他国家的投资者给予了赔偿1.BIT都规定不得被国有化、征收或间接征收，除非有本国公共目的（或公共利益）且按法律在非歧视性基础上给予（公平公正）补偿。2.补偿方式有区别：按真实价值、市场价值补偿？3.提请征收合理性审查：申请对征收行为本身是否合法、投资估价是否正确进行审查？还可申请对补偿支付是否被不合理迟延、不能有效实现和自由转移的审查）？二、国际投资保护机制12:4112:41 18(一)法律保障1.双边保护投资协定（BIT）利润汇出利润汇出代位代位争端解决争端解决1.“合理期间内”自由转移利润、资本清算所得及征收补偿等收入？可“自由地和及时地”转移？1.BIT规定中方为已得到东道国批准的投资提供担保，东道国应承认我方代位权。还是在其它双边“投资保证协定”中规定？1.先协商，后提交东道国内有管辖权法院、提交ICSID、提交国际贸易法委员会专设的仲裁庭？结论与建议：结论与建议：BIT很重要，但国别环境等更重要。BIT可以部分减轻政治风险，但最好是避免到政治风险大的国家投资，或者投资时避免因行为不当而不受BIT保护。投保政治险是有效的方法。