法律职业资格考试习题集及答案解析 (2)

法律职业资格考试习题集及答案解析1.中国人李某（女）与甲国人金某（男）2011年在乙国依照乙国法律登记结婚，婚后二人定居在北京。依涉外民事关系法律适用法，关于其夫妻关系的法律适用，下列哪些表述是正确的？（ ）A. 婚后李某是否应改从其丈夫姓氏的问题，适用甲国法B. 双方是否应当同居的问题，适用中国法C. 婚姻对他们婚前财产的效力问题，适用乙国法D. 婚姻存续期间双方取得的财产的处分问题，双方可选择适用甲国法【答案】: B|D【解析】:AB两项，李某是否改从其丈夫姓氏关系到李某的姓名权，双方是否应当同居，均属夫妻人身关系问题。涉外民事关系法律适用法第23条规定，夫妻人身关系，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。李某与金某定居于北京，即其经常居住地为北京，因此应适用中国法。CD两项，涉外民事关系法律适用法第24条规定，夫妻财产关系，当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律。当事人没有选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。可见，夫妻双方财产关系可协议选择金某国籍国法，即甲国法。但李某与金某并无相关协议选择法律适用问题，因此应适用经常居住地法，即适用中国法。2.甲诉乙人身损害赔偿一案，一审法院根据甲的申请，冻结了乙的银行账户，并由李法官独任审理。后甲胜诉，乙提出上诉。二审法院认为一审事实不清，裁定撤销原判，发回重审。关于重审，下列哪一表述是正确的？（ ）A. 由于原判已被撤销，一审中的审判行为无效，保全措施也应解除B. 由于原判已被撤销，一审中的诉讼行为无效，法院必须重新指定举证时限C. 重审时不能再适用简易程序，应组成合议庭，李法官可作为合议庭成员参加重审D. 若重审法院判决甲胜诉，乙再次上诉，二审法院认为重审认定的事实依然错误，则只能在查清事实后改判【答案】: D【解析】:AB两项，发回重审以撤销全部原判为条件，但所谓撤销全部原判，只是针对原裁判的法律效力而言的，与原审审判过程中的审判行为、诉讼行为无关。C项，民事诉讼法第40条第2款规定，发回重审的案件，原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。据此，原审的独任审判员李法官不能作为合议庭成员参加重审。D项，民事诉讼法第170条第2款规定，原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。因此，二审法院只能在查清事实后改判。3.陈老伯考察郊区某新楼盘时，听销售经理介绍周边有轨道交通19号线，出行方便，便与开发商订立了商品房预售合同。后经了解，轨道交通19号线属市域铁路，并非地铁，无法使用老年卡，出行成本较高；此外，铁路房的升值空间小于地铁房。陈老伯深感懊悔。关于陈老伯可否反悔，下列哪一说法是正确的？（ ）A. 属认识错误，可主张撤销该预售合同B. 属重大误解，可主张撤销该预售合同C. 该预售合同显失公平，陈老伯可主张撤销该合同D. 开发商并未欺诈陈老伯，该预售合同不能被撤销【答案】: D【解析】:AB两项，民法总则第147条规定，基于重大误解实施的民事法律行为，行为人有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。本题中，陈老伯误以为轨道交通19号线属于地铁，是误解，但这不属于对购买房屋这个买卖行为的误解，不构成可以撤销合同事由中的认识错误。C项，民法总则第151条规定，一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平的，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。尽管铁路房的升值空间小于地铁房，但题中并未出现销售方利用陈老伯缺乏判断能力的情形，所以也不构成显失公平。D项，民法总则第148条规定，以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。本题中，陈老伯在考察楼盘时，销售经理介绍周边有“轨道交通19号线”，并未表述为“地铁”，不构成欺诈；此外，开发商没有故意隐瞒真实情况，诱使或误导对方基于此作出错误的意思表示，所以不是欺诈行为。因此，该预售合同不能被撤销。4.茂森股份公司效益一直不错，为提升公司治理现代化，增强市场竞争力并顺利上市，公司决定重金聘请知名职业经理人王某担任总经理。对此，下列哪些选项是正确的？（ ）A. 对王某的聘任以及具体的薪酬，由茂森公司董事会决定B. 王某受聘总经理后，就其职权范围的事项，有权以茂森公司名义对外签订合同C. 王某受聘总经理后，有权决定聘请其好友田某担任茂森公司的财务总监D. 王某受聘总经理后，公司一旦发现其不称职，可通过股东会决议将其解聘【答案】: A|B【解析】:ACD三项，公司法第46条规定，董事会的职责之一是决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项。据此，由公司董事会决定聘任或者解聘总经理、财务负责人及其薪酬事项，总经理只有提名财务总监的权利而不具有决定权，另外，股东会无权决议解聘总经理。B项，民法总则第170条第1款规定，执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。据此，王某作为公司总经理，有权以茂森公司名义对外签订合同。5.甲以乙的名义向丙借钱，让丙打到自己的银行卡。丙想起自己有乙的银行卡号，直接打给乙了。乙收到钱后对甲丙表示感谢，说自己正需要钱。下列说法错误的是（ ）。A. 甲构成无权代理B. 乙的行为属于对无权代理的追认C. 相关款项应由乙负责偿还D. 甲的行为构成无因管理【答案】: D【解析】:A项，狭义无权代理是指行为人不仅没有代理权，也没有使第三人信其有代理权的表征，而以本人的名义所为之代理。本题中，甲没有乙的代理权，却以乙的名义与丙订立借款合同，构成狭义无权代理。BC两项，无权代理经追认，溯及行为开始对本人生效，行为人之代理因追认成为有权代理，代理效果由本人承担。本题中乙表示感谢，愿意接受该笔借款，构成对狭义无权代理的追认，故乙应当承担该行为的法律后果。D项，无因管理，是指没有法定的或约定的义务，为避免他人利益受损失而为他人管理事务或提供服务的行为。甲从丙处借款，并无为乙利益的考虑，不构成无因管理。6.甲创作完成一部小说，将烈士陈某的英雄形象进行了歪曲，诋毁了英雄的光辉形象。乙将该部小说内容改编为漫画，上传至丙网站。丁未经许可根据漫画制作成了电子游戏。刘某是烈士陈某的遗孀，要求丙网站删除相关漫画，下列有关说法正确的有（ ）。A. 刘某可起诉甲侵犯了陈某的名誉权B. 刘某可起诉乙侵犯了陈某的名誉权C. 丁侵犯了甲和乙的著作权D. 如果丙网站拒不删除该漫画，对于扩大的损害刘某可追究网站的连带责任【答案】: A|B|C|D【解析】:AB两项，民法典第185条规定，侵害英雄烈士等的姓名、肖像、名誉、荣誉，损害社会公共利益的，应当承担民事责任。陈某作为烈士，就其英雄形象享有名誉权，被任何形式的诋毁均会带来名誉权受损。陈某已经牺牲，遗孀有权就此侵权行为起诉。C项，丁未经许可将漫画改编为电子游戏，擅自使用演绎作品，对原作者甲和演绎作者乙均有侵权。D项，民法典第1195条第2款规定，网络服务提供者接到通知后，应当及时将该通知转送相关网络用户，并根据构成侵权的初步证据和服务类型采取必要措施；未及时采取必要措施的，对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。所以丙网站接到权利人通知时，应立即删除侵权作品，拒不删除的，对于扩大的损害承担连带责任。7.甲被法院宣告失踪，其妻乙被指定为甲的财产代管人。3个月后，乙将登记在自己名下的夫妻共有房屋出售给丙，交付并办理了过户登记。在此过程中，乙向丙出示了甲被宣告失踪的判决书，并将房屋属于夫妻二人共有的事实告知丙。1年后，甲重新出现，并经法院撤销了失踪宣告。现甲要求丙返还房屋。对此，下列哪一说法是正确的？（ ）A. 丙善意取得房屋所有权，甲无权请求返还B. 丙不能善意取得房屋所有权，甲有权请求返还C. 乙出售夫妻共有房屋构成家事代理，丙继受取得房屋所有权D. 乙出售夫妻共有房屋属于有权处分，丙继受取得房屋所有权【答案】: B【解析】:AB两项，乙单方处分夫妻共有房屋，构成无权处分，但由于乙向丙出示了甲被宣告失踪的判决书，并将房屋属于夫妻二人共有的事实告知丙，这种情况下丙为恶意占有人，不符合善意取得的构成要件，不能取得房屋的所有权，其对房屋的占有属于无权占有。甲作为房屋的共同共有人，对丙享有返还原物请求权，甲有权请求其返还房屋。C项，根据最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（一）的规定，家事代理权适用于因日常生活需要而处理夫妻共同财产的情形。本题中，乙将登记在自己名下的夫妻共有房屋出售给丙，交付并办理了过户登记，并非日常生活需要，不属于家事代理，因此丙不能继受取得房屋所有权。D项，对于财产代管人的权限，尤其是财产代管人是否有权处分失踪的被代管人的财产，我国立法目前未有明确规定。民法总则第43条第2款规定，失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用，由财产代管人从失踪人的财产中支付。“其他费用”，包括赡养费、扶养费、抚育费和因代管财产所需的管理费等必要的费用。代管人对失踪人财产的代管行为主要限定于保管该财产并用以支付失踪人所欠各类债务。本题中，乙将登记在自己名下的夫妻共有房屋出售给丙，显然不属于代管人的权限范围，故其行为属于无权处分。8.某企业流动资金匮乏，一直拖欠缴纳税款。为恢复生产，该企业将办公楼抵押给某银行获得贷款。此后，该企业因排污超标被环保部门罚款。现银行、税务部门和环保部门均要求拍卖该办公楼以偿还欠款。关于拍卖办公楼所得价款的清偿顺序，下列哪一选项是正确的？（ ）A. 银行贷款优先于税款B. 税款优先于银行贷款C. 罚款优先于税款D. 三种欠款同等受偿，拍卖所得不足时按比例清偿【答案】: B【解析】:税收征收管理法第45条规定，税务机关征收税款，税收优先于无担保债权，法律另有规定的除外；纳税人欠缴的税款发生在纳税人以其财产设定抵押、质押或者纳税人的财产被留置之前的，税收应当先于抵押权、质权、留置权执行。纳税人欠缴税款，同时又被行政机关决定处以罚款、没收违法所得的，税收优先于罚款、没收违法所得。税务机关应当对纳税人欠缴税款的情况定期予以公告。据此，税款与银行贷款、罚款的清偿顺序应当是：发生在抵押权、质权、留置权之前的欠缴税款抵押权、质权、留置权发生在抵押权、质权、留置权之后的欠缴税款一般民事赔偿及债权行政罚款。本题中，企业由于流动资金匮乏，一直拖欠缴纳税款，其后，该企业向银行贷款，由此可以推出其欠缴税款发生于抵押贷款之前，故税款优先于银行贷款。9.李某于2000年为自己投保，约定如其意外身故则由妻子王某获得保险金20万元，保险期间为10年。2009年9月1日起李某下落不明，2014年4月法院宣告李某死亡。王某起诉保险公司主张该保险金。关于本案，下列哪些选项是正确的？（ ）A. 保险合同应无效B. 王某有权主张保险金C. 李某死亡日期已超保险期间，故保险公司不承担保险责任D. 如李某确系2009年9月1日下落不明，则保险公司应承担保险责任【答案】: B|D【解析】:A项，保险法第39条第1款规定，人身保险的受益人由被保险人或者投保人指定。李某作为完全行为能力人，有权指定其妻子为保险受益人，保险合同合法有效。B