[全]民法复习 合同的变更和转让 全考点[法考详解]

民法复习 合同的变更和转让 全考点合同的变更和转让，涉及债的转让和债务承担。债的转让，有债权的转让和债务的转让。债务承担，有免责的债务承担和并存的债务承担。债权转让，对债务人影响不大，本质就是“内外有别+通知”。内部债权人双方协议转让就行，外部还得通知就是指通知债务人债务转让，对债权人影响特别大，特别是免责的债务转让，“内外有别+同意”。内部债务人双方协议转让对内有双方约束力，对外部即对债权人产生效力就得，债权人同意。债务承担包括并存的债务和免责的债务，无特别说明皆是免责的债务承担，也就是债务人要退出法律关系，对债权人影响关系巨大。并存的债务承担也对债权人影响不大，就是加另一个来共同承担债务。就是债务人不退出债务关系，第三人加入到债务当中，叫债务加入。与“相似制度”很类同。并存的债务承担也叫债务加入。一、债的转让，包括债权转让和债务转让情况1.例子，乙公司欠甲公司30万元，20年9月1到期，乙公司法定代表人张为该债务提供房屋抵押并已登记（张个人为此债提供担保，张就是担保人了，用张个人财产提供担保），此时张的担保人身份就是非职务行为。甲公司需在20年12月1清偿对乙公司的债务货款20万。（抵销权，互债，同类主动债权已到期，双方皆可提抵销权的问题）。甲公司在20年10月1日转让其对乙公司的30万债权至丙公司。（转让债权，甲和丙签定转让合同，没违法+不违背公序良俗+有相应的转让能力+双方意思真实，即有效，合同内部转让立即生效）就是其转让合同10月1日签定了立即生效。10月3日，乙公司接到甲公司转让债权至丙公司的“通知”。“接到了”“债权转让通知”，对乙公司产生效效力就是这天的通知为要件。通知方式为不要式，可以甲公司通过，第三方丙公司也可通知+证据。这就是应收账款质押适用债权转让的有关规则。情况2.转让债权对乙公司的产生效力，即债权外部效力，以通知为准，就是10月3的通知时产生效力。3.乙接到通知后，便主张20万的抵销权，（抵销权是形成权）。4.如甲公司未将债权转让情况通知给乙公司，“未通知”就是不产生外部效力，这种情况下，丙公司就不可以主张对乙公司30万的债权。5.甲公司债权转让后，通知乙公司后，但后悔了，这种情况下，原则上是不行。但是新的受让人同意的除外。表见让与的问题。债权转让的通知不得撤销，但是经受让人同意的除外，表见让与问题。“表见”有“表见代表”、“表见代理”、“表见让与”。6.常识，甲公司将债权转让给了丙公司债权人从甲公司变成了丙公司，乙公司仍是债务人。百原来债权人甲公司无法律关系。7.甲公司将债权转让给丙公司过后，但是并未将房屋抵押抵押权变更登记至丙公司名下，如乙公司无力清偿债务，丙公司是否有权主张担保房屋的抵押权。担保物权的从属性，主权利转让，从权利随之转移。没有办理形式上的登记转移手续，不影响新的债权人主张优先权。不一定非得担保物非得在债权人名下。担保权益代持，也不在其名下。受让人取得从权力，不因，该从权力未履行转移登记手续，而受影响。8.甲公司转让债权，导致乙公司向丙公司清偿债务30万，因此需增加的履行费用，由谁导致的谁出，因此由甲公司（让与人）出。9.债权转让，就是向债务人主张权力。债权转让，通知到达，诉讼时效中断重新计算。乙公司接到甲公司转让债权的通知后，债务的诉讼时效会中断并重新起算。诉讼时效中断的事由是由法律规定的，债权转移。如甲转让给丙的债权是已过诉讼时效的，这样还是变成了一个自然之债。责任公司救济自己的权利就是把一个已过诉讼时效之债，转给丙公司，要求乙公司还钱，乙公司就主张诉讼时效抗辨权。这种情况，丙就追究这种债权转让是有瑕疵的，追究甲公司的违约责任。合同相对性原理，基本都遵从，除了合同保全和建筑工程施工合同。10乙公司接到债权转让的通知后，应向丙公司清偿债务。11乙公司接到甲公司通知后，仍向甲公司清偿债务，这种行为就是对新的债权人是无效的。就没清偿掉，丙公司仍完全可以继续找乙公司要求清偿债务。12抗辨权的移转制度。若甲公司转让给丙公司的债权，但是债权已过诉讼时效。乙公司可以对丙公公司行使诉讼抗辨权，丙公司主张债权还是那过诉讼时效的债权，债的同一性原理。抗辨权移转的本质是债的同一性原理。13能否行使抵销权，完全遵循“先来后到、到期在先原则”。，比较债务到期时间，非转让时间。乙欠甲30万后到期，甲欠乙20万先到期，先保护先到期乙公司的20万债权，乙公司可以行使抵销权，这种情况下，乙就只有甲公司债务的10万。但是丙公司已转让债权30万给了丙公司。乙公司只会承认其债务仅剩10万，可以按要求付给丙公司。丙公司还缺的20万转让债权，向甲公司主张20万的违约责任。如果甲的债权先到期，乙的债权后到期，就先保护先到期的债权，保护甲的债权转让，就是乙公司将不可行使抵销权。这种情况下，乙公司的债务就不得不承担到丙公司，乙公司债权到期后再找甲公司债务清偿。因为后到期，别人都转让了，没法抵销了。14合同相对性原理，债权转让后，丙公司委托甲公司代为接受履行，就是原来的甲公司转让后已退出法律关系，但又因为委托，代理丙公司履行。这种情况，乙公司向甲公司清偿债务就是相当于在向丙公司清偿债务。结果乙还了二十万，就不还了。乙公司就向丙公司承担违约责任。合同相对性原理。外部效力，下列情形之一的债务人可以向受让人主张抵销。“到期在先”、“债务人的债权与受让人的债权是同一合同关系”。“同一合同关系”，就是甲把自己房子租给乙，租期三年，月租金一万，但现在乙欠甲一朋月租金1万，次月房子漏雨甲负有法定维修义务，结果甲不修，乙修房用了两万，这样乙产生对甲2万的债权请求权。这就是无因管理导致的，或是不当得利。结果后面甲将1万的租金债权转让至丙。丙找乙清偿债务，这时乙进行抗辨权，因为甲还欠乙2万。债基于同一关系而产生。这种情况下，乙对丙就可以行使抵销权。同一法律关系，就是租赁合同，而产生的债权债务可以行使抵销权。二、债务承担债务承担分为免责的债务承担（就是原债务人完全转让了债务给了第三人，自己退出债务法律关系），和并存债务承担（也叫加入的债务，就是原债务人无法律关系变化，新增加了第三人作为债务人）免责的债务承担，就是完全转让了债务，退出债务的法律关系。债务加入，又叫并存的债务承担，就是新加入债务方，原债务方的法律关系仍存在。1签定债务承担协议，（合同相对性原理，内部有效外部无效，内外有别），进行债务转让，双方之间合同是有效（内部有效），但是对于第三方的债权人是无效的，因为债务转让要内外有别和同意。就是内部相互转让协议同意有效，但是如果债权人不知或未同意，对外部的债权是无效的。债务进行内部协议转让，有效，同时催让债权人一个月内赶紧同意，但是债权人不予反应，就是拒绝事实改变的态度，就是不予同意，这样，对债权人无效。债权人同意的表现形式，明示，默示和沉默。法律规定“沉默”此时视为不同意。默示就看行为，债权人和转让债务的第三人签定同意，也可以。可以债务转让双方和债权人三方同意签定同意转让。2如果第三人债务人的加入，并不会导致原债务人退出债务的法律关系，这种情况下其对于债权人是无影响，因为人是无限责任的，是无需债权人同意。免责的债务承担和并存的债务承担（又叫债务加入），重要区分的就是对债权人影响不同，2第三人代为清偿，就是实际已经履行完毕。甲欠乙5万，结果丙帮其清偿债务4万，“丙做好心”，这样乙的债权就只剩1万，4万被第三人清偿了，剩下的1万还得找原债权人，跟第三人无关系。第三人付了4万，其可以自己再对原债务人有追偿权，依据不当得利。第三人代为清偿只是实际已经履行完毕，不存在债务转让。（没还完，也跟第三人没关系）3甲享有对乙债权全部转移至另债务人丙后，结果甲代为清偿了所有，这样甲就成了第三人代为清偿，不当得利或不当得利的依据进行对乙追偿。扩展：当事人的意思表示是保证、免责的债务承担、并存的债务承担、第三人代为清偿的区别。重大误解和欺诈的区别就是谁的原因陷入了错误认知。