重庆警院《行政法》课件第1章 导论：行政法基础理论

行行 政政 法法法学系法学系 导导 论论 一、为何要学习行政法？一、为何要学习行政法？ 用？用？公民（权利）公民（权利）公务人员（权力）公务人员（权力）Ø 在现代国家，行政权与公民权的关系日渐密切（现代行政不仅是国家行政，还包括社会行政，即现代行政是一种公共行政）Ø 我们的日常生活离不开行政法（“从生到死”、“从摇篮到坟墓”）Ø 事例：政府是否有权下令喝酒？事例：政府是否有权下令喝酒？l l 以下是一则政府文件以下是一则政府文件l 汉川市人民政府文件汉川市人民政府文件 关于倡导公务接待使用关于倡导公务接待使用“小糊涂仙小糊涂仙”系列酒的通知系列酒的通知l 各乡、镇人民政府，各农、养殖场，办事处，开发区，市各乡、镇人民政府，各农、养殖场，办事处，开发区，市政府各部门：政府各部门：l l 为了贯彻落实市政府三届四次全体会议精神，优为了贯彻落实市政府三届四次全体会议精神，优化经济环境，营造化经济环境，营造“引商、稳商、亲商、富商引商、稳商、亲商、富商”的的发展氛围，促进招商引进企业更快更好地发展，经发展氛围，促进招商引进企业更快更好地发展，经市政府同意，现就全市公务接待使用和促销市政府同意，现就全市公务接待使用和促销“小糊小糊涂仙涂仙”系列酒的有关问题通知如下：系列酒的有关问题通知如下：l 二二、行政法学啥？、行政法学啥？l学习目标：学习目标：概念、原理、分析能力l1 1课堂学习课堂学习：掌握行政法与行政诉讼法的基本概念、原理。 不能指望一本万能。不能指望一本万能。 教材：不必太厚，不能太浅。教材：不必太厚，不能太浅。l2 2解读法律和案例，不能纸上谈兵。解读法律和案例，不能纸上谈兵。l 读懂法条（法条的意思是什么？用什么样的眼光去读？）读懂法条（法条的意思是什么？用什么样的眼光去读？） 运用法条运用法条超越法条超越法条l3.3.原理和法律的基本运用。原理和法律的基本运用。课程说明课程说明 行政法行政法考核及学习要求考核及学习要求l期末考试：闭卷（无范围，可能教考分离）期末考试：闭卷（无范围，可能教考分离）l评分标准：试卷占评分标准：试卷占70%70%，平时占，平时占30%30%l平时考核：到勤（一次扣平时考核：到勤（一次扣1010分）分） 课堂问题：以发言的积极性和水准为标准课堂问题：以发言的积极性和水准为标准 课下作业：实践教学作业和平时作业课下作业：实践教学作业和平时作业l教学期待：积极思考，发现问题，踊跃发言教学期待：积极思考，发现问题，踊跃发言l学习目标：懂得行政法，喜爱行政法学习目标：懂得行政法，喜爱行政法 三、如何学习行政法？三、如何学习行政法？ （一）学习建议（一）学习建议：l1.1.课外阅读课外阅读：阅读推荐读物、浏览网页上有关行政法与行政诉讼法有关论文与著作（见下页）l2.2.联系实际生活联系实际生活l3.3.密切联系宪法密切联系宪法l4.4.心理准备心理准备（和田英夫：研究行政法是一件令我头痛的事）（二）行政法学习的（二）行政法学习的“难难”？l 1.1.这是一门崭新的学科这是一门崭新的学科, ,体系尚不完备因而难学；体系尚不完备因而难学；行政法的现有内容，约有三分之二是1997年之后出台的制度 l 2.2.“作为学生，大家缺乏在党政机关工作的经验，作为学生，大家缺乏在党政机关工作的经验，对行政工作缺乏感性认识，因而对行政法学的一些理对行政工作缺乏感性认识，因而对行政法学的一些理论觉得难以理解。论觉得难以理解。” l 3.3.不了解行政的现实，却要控制行政不了解行政的现实，却要控制行政l 看中央政府网站，卫生部、公安部、民政部网站（中国人口网、广电总局、法制办） 4.4.法条太多，内容太多，时间却不多法条太多，内容太多，时间却不多 教育、食品、医药、交通、警察、海关、税务、土地、民政、教育、食品、医药、交通、警察、海关、税务、土地、民政、财政、军政财政、军政5.5.理论与现实的冲突理论与现实的冲突 法的应然法的应然-法的实然法的实然 法的制定法的制定法的适用法的适用 课程体系课程体系基本基本范畴范畴行政行为行政行为 行政救济行政救济 行政法主体行政法主体概念、特征、渊源概念、特征、渊源性质、地性质、地位、作位、作用用基基本原本原则、法律关系则、法律关系行政主体行政主体受委受委托组托组织织 公务员公务员行政相对人行政相对人行政法制监督主体行政法制监督主体抽象行政行为抽象行政行为具体行政行为具体行政行为行政程序行政程序行行政复议政复议行政赔行政赔偿偿行政补行政补偿偿行政诉讼行政诉讼（三）行政法的课程体系（三）行政法的课程体系（四）行政法学习中的（四）行政法学习中的“法条法条”行政组织法行政行为法行政救济法国务院组织法国务院行政机构设置和编制管理条例地方各级人民政府机构设置和编制管理条例公务员法立法法政府信息公开条例行政许可法行政处罚法 行政强制法、食品安全法、药品管理法、道路交通安全法、出境入境管理法、反垄断法行政复议法、实施条例行政诉讼法及其司法解释、证据规则国家赔偿法（五）行政法学习中的参考资料（五）行政法学习中的参考资料 1. 1.专著类：专著类： la姜明安主编：行政法与行政诉讼法（第6版），北京大学出版社、高等教育出版社2015年版；lb周佑勇主编：行政法专论，中国人民大学出版社2010年版；lc王名扬：英国行政法，中国政法大学出版社1987年版；ld王名扬：法国行政法，中国政法大学出版社1988年版；le王名扬：美国行政法，中国法制出版社1995年版；lf德毛雷尔：行政法学总论，高家伟译，法律出版社2000年版；lg余凌云：行政法讲义，清华大学出版社2010年版；lH.章志远：个案变迁中的行政法，法律出版社2011年版。 2. 2.刊物刊物：l 法学研究            中国社会科学院法学研究所（主办单位，下同） l 中国法学            中国法学会l 中外法学            北京大学法学院 l 法学                      华东政法学院 l 法律科学             西北政法学院 l 法学评论             武汉大学 l 政法论坛             中国政法大学 l 法商研究             中南财经政法大学 l 现代法学              西南政法大学 l 环球法律评论     中国社会科学院法学研究所 l 比较法研究         中国政法大学比较法研究所 l 法学家                  中国人民大学法学院 l 行政法学研究     中国政法大学 l3.3.网站网站la.a.北大法律信息网北大法律信息网: :http:/www.chinalawinfo.com/http:/www.chinalawinfo.com/lb.b.法律思想网：法律思想网：http:/www.law-thinker.com/http:/www.law-thinker.com/lc.c.中国公法论坛：中国公法论坛：http:/www2.zzu.edu.cn/calaw/http:/www2.zzu.edu.cn/calaw/ld.d.中国宪政网：中国宪政网：http:/www.calaw.cn/http:/www.calaw.cn/le.e.中国公法网：中国公法网：http:/www.chinapublaw.com/http:/www.chinapublaw.com/lf.f.公法评论：公法评论：http:/www.gongfa.com/http:/www.gongfa.com/lg.g.中国法院网中国法院网 http:/www.chinacourt.org/http:/www.chinacourt.org/lh.h.最高人民法院最高人民法院 http:/www.court.gov.cn/http:/www.court.gov.cn/li.i.最高人民检察院最高人民检察院 http:/www.spp.gov.cn/gzdt/http:/www.spp.gov.cn/gzdt/lj.j.公安部公安部 http:/www.mps.gov.cnhttp:/www.mps.gov.cn/（一）行政的基本语义（词源含义）（一）行政的基本语义（词源含义） 第一节第一节 行行 政政一、行一、行政的概念政的概念行行政政“执行执行”与与“管理管理”行使国家权力行使国家权力 的活动的活动 ；企业、团体、机关等的管理工作。企业、团体、机关等的管理工作。现代汉语词典现代汉语词典 商务印书馆商务印书馆19961996年版，第年版，第14091409页页 管理、经营、支配、实施、施行等。管理、经营、支配、实施、施行等。元照英美法词典元照英美法词典：    原原具具有有执执行行管管理理之之意意义义，无无论论国国家家、社社会会、私私人人企企业业或或个个人人，皆皆有有执执行行管管理理，亦亦即即行行政政之问题。之问题。 行政法总论行政法总论 台湾陈敏台湾陈敏 “行行政政”的的英英文文是是administrationadministration，它它的的语语源源来来自自拉拉丁丁文文administrareadministrare，这这个词汇的含义为个词汇的含义为“执行执行”与与“管理管理”。（二）关于（二）关于“行政行政”的感性认识的感性认识行政机关对公务员的行政机关对公务员的奖惩任免奖惩任免 马马克思说：克思说：“行政是国家的组织活动行政是国家的组织活动”。马克思这里所说的组织活动，实际上。马克思这里所说的组织活动，实际上就是执行和管理的活动。就是执行和管理的活动。  国家行政国家行政：即政府行政机关为履行：即政府行政机关为履行国家职能从事管理、执法活动的行政国家职能从事管理、执法活动的行政   公共行政（又称公共行政（又称“公行政公行政”），即不），即不仅内含国家的行政，同时外含以向社仅内含国家的行政，同时外含以向社会提供公共服务而不以营利为目的的会提供公共服务而不以营利为目的的非政府性的公共组织的行政非政府性的公共组织的行政 广义的行政，包括了公共行政和私行广义的行政，包括了公共行政和私行政在内的，国家的、公共组织的非营政在内的，国家的、公共组织的非营利性的行政和那些营利的组织的行政利性的行政和那些营利的组织的行政 （三）（三）“行政行政”的层次的层次 行政行政公共行政公共行政国家与公共事务国家与公共事务的行政的行政国家行政非国家行政私人行政私人行政社会组织和企业社会组织和企业的行政的行政思考题：思考题： 公安机关的行政职权有哪些？公安机关的行政职权有哪些？现代行政现代行政公共公共行政行政 国家国家行政行政行政法上的行政法上的“行政行政”是国家管理公共事务的活动，是执行法律是国家管理公共事务的活动，是执行法律的活动。的活动。 公共公共行政组行政组织的行织的行政政（非政府（非政府组织的组织的) )公共事业组织的行政，比如公立学校、图书馆、博物馆。公共事业组织的行政，比如公立学校、图书馆、博物馆。地域性自治组织的行政，比如村委会、居委会。地域性自治组织的行政，比如村委会、居委会。团体性自治组织的行政及其他，比如律师协会、注册会计师协团体性自治组织的行政及其他，比如律师协会、注册会计师协会。会。普通普通（私）（私）行政行政以营利为目的的企业行政，比如公司、企业。以营利为目的的企业行政，比如公司、企业。民营非营利社会服组织的行政，比如私立学校。民营非营利社会服组织的行政，比如私立学校。其他普通行政。其他普通行政。行行政法的研究政法的研究对象对象- -公共行政公共行政 1. 1.传统公共行政传统公共行政= = 国家行政：指行政机关对国家和社会事务的管理。国家行政：指行政机关对国家和社会事务的管理。 2. 2.现代公共行政范围的拓展：除国家行政外，还包括非政府组织的行政。现代公共行政范围的拓展：除国家行政外，还包括非政府组织的行政。 案例案例 1 1l 王某，某省属高校外语系二年级的本科生。王某，某省属高校外语系二年级的本科生。19961996年年1010月下旬的一天傍晚，他在学校宿舍用电炉煮饭时月下旬的一天傍晚，他在学校宿舍用电炉煮饭时不慎失火，造成部分公私财物毁损，本人也被轻微烧不慎失火，造成部分公私财物毁损，本人也被轻微烧伤。因其行为严重违反了学校关于禁止在学生宿舍使伤。因其行为严重违反了学校关于禁止在学生宿舍使用燃油燃煤炉具和各种用于煮饭烧水的电热器的规定，用燃油燃煤炉具和各种用于煮饭烧水的电热器的规定，故受到记大过的处分，同时学校总务处行政科依据学故受到记大过的处分，同时学校总务处行政科依据学校有关规定给予其罚款校有关规定给予其罚款100100元的元的“行政处罚行政处罚”。l 这期间，我国行政处罚法刚刚实施（自这期间，我国行政处罚法刚刚实施（自1996年年10月月1日起施行），各种媒体正在广泛宣传该法有日起施行），各种媒体正在广泛宣传该法有关知识。王某看报后认为学校行政科不是国家行关知识。王某看报后认为学校行政科不是国家行政机关，无权对他实施行政处罚，要求退还政机关，无权对他实施行政处罚，要求退还100元元罚款，但校方不予退还。王某于是将此争执情况罚款，但校方不予退还。王某于是将此争执情况反映到省教委，要求撤销学校做出的罚款，并退反映到省教委，要求撤销学校做出的罚款，并退还这项罚款。还这项罚款。分分 析析 l问题：问题：l 1、学校给予王某的罚款是不是行政处罚？学校的、学校给予王某的罚款是不是行政处罚？学校的处罚行为是不是处罚行为是不是“行政行政”？l 2、学校对王某的记过处分是什么性质？其作出处、学校对王某的记过处分是什么性质？其作出处分的权力依据是什么（处分权力如何获得的）？分的权力依据是什么（处分权力如何获得的）？解解 读读l教育法教育法 第第2828条第条第4 4款款. .l高等教育法高等教育法 4141条第条第4 4款款l教育法教育法第第2828条条 l 学校及其他教育机构行使下列权利：l（一）按照章程自主管理；按照章程自主管理；l（二）组织实施教育教学活动；l（三）招收学生或者其他受教育者；l（四）对受教育者进行学籍管理，实施奖励或者处分；对受教育者进行学籍管理，实施奖励或者处分；中华人民共和国高等教育法中华人民共和国高等教育法l 第四十一条第四十一条高等学校的校长全面负责本学校的教学、科学研究和其他行政管理工作，行使下列职权：l （四） 聘任与解聘教师以及内部其他工作人员，对学生聘任与解聘教师以及内部其他工作人员，对学生进行学籍管理并实施奖励或者处分；进行学籍管理并实施奖励或者处分；l （五） 拟订和执行年度经费预算方案，保护和管理校产，维护学校的合法权益；l 高等学校和校长办公会议或者校务会议，处理前款规定的有关事项。公共行政与普通（私）行政的区别公共行政与普通（私）行政的区别公行政私行政性质不同性质不同 国家职能活动，具国家职能活动，具有鲜明的公共属性有鲜明的公共属性私人组织自身事务的私人组织自身事务的管理管理主体不同主体不同行政主体行政主体私法主体私法主体目的不同目的不同公共利益公共利益私人利益私人利益手段不同手段不同可以采取可以采取强制措施强制措施主要通过主要通过合同、协调合同、协调方式不同方式不同面向社会面向社会限于私法组织内部限于私法组织内部二、公共二、公共行政的特征行政的特征 特特 征征 区区 别别 对对 象象 公公 共共 性性 私行为私行为 私行政私行政 国家意志性国家意志性 自治管理活动自治管理活动 执行性执行性 狭义立法活动狭义立法活动 法律性法律性 私行政私行政 管理性管理性 侦查活动、政治活动侦查活动、政治活动                          国家强制性国家强制性 私行政行为私行政行为 三、行三、行政法上政法上“行政行政”的定义的定义 1. 1.消消极说（除外说、扣除说）极说（除外说、扣除说）2.2.积极说积极说 “通过特别设立之机关来受到法律拘束，可直接给付通过特别设立之机关来受到法律拘束，可直接给付（服务）、干涉、形成或部分可规划执行公众事务的行为（服务）、干涉、形成或部分可规划执行公众事务的行为”。 德德国学者沃尔夫国学者沃尔夫“依据法律，在法律的约束下，现实中为积极实现国家目依据法律，在法律的约束下，现实中为积极实现国家目的而进行的、整体上具有统一性的、连续性的形成性国家的而进行的、整体上具有统一性的、连续性的形成性国家活动活动” ” 日本学者田日本学者田中二郎中二郎美国法学家古德诺：美国法学家古德诺：“政治是国家意政治是国家意志的表达，行政是国家意志的执行。志的表达，行政是国家意志的执行。”3.3.综合说综合说中国台湾学者吴庚认为：中国台湾学者吴庚认为：1.1.在结构上，行政是指民意代表机关、司法等机关之外的国家结构或组织的总在结构上，行政是指民意代表机关、司法等机关之外的国家结构或组织的总称；称；2.2.就实质而言，立法机关和司法机关以外的国家活动则属于行政的范畴，即便就实质而言，立法机关和司法机关以外的国家活动则属于行政的范畴，即便法院，如果处理审判以外的事务，仍属实质意义的行政；法院，如果处理审判以外的事务，仍属实质意义的行政；3.3.就功能而言，行政系达成国家目的之重要手段，行政之运作并非单纯执行法就功能而言，行政系达成国家目的之重要手段，行政之运作并非单纯执行法律，并负有形成符合社会正义之生活关系、规划及推动基本建设、引导及维持律，并负有形成符合社会正义之生活关系、规划及推动基本建设、引导及维持合于公益之政治发展等任务。合于公益之政治发展等任务。4.4.特征描述说特征描述说德国学者毛雷尔认为提出行政的典型特征可以明德国学者毛雷尔认为提出行政的典型特征可以明确行政的本质，因而他提出了行政的四个典型特征：确行政的本质，因而他提出了行政的四个典型特征： （1 1）行政是社会塑造活动；）行政是社会塑造活动；（2 2）行政须以公共利益为出发点；）行政须以公共利益为出发点；（3 3）行政主要是积极的、针对将来的塑造活动；）行政主要是积极的、针对将来的塑造活动；（4 4）行政是为处理事件而采取具体措施或者执行特定的计划的活动。）行政是为处理事件而采取具体措施或者执行特定的计划的活动。 5.5.教材的定义教材的定义1.行政是行政主体的活动主体主体2.行政是行政主体特定活动内容（行为）内容（行为）3.行政是行政主体对国家事务和社会事务进行决策、组织、管理和调控等活动的总称行为方式行为方式 行政的具有多样性、复杂性，依据不同的标准可进行不同的分类。行政的具有多样性、复杂性，依据不同的标准可进行不同的分类。四、行四、行政的类型政的类型1、内部行政与外部行政、内部行政与外部行政 2、抽象行政与具体行政、抽象行政与具体行政 3、规制、规制(秩序秩序)行政与给付行政与给付(服务服务)行政行政4、负担行政与授益行政、负担行政与授益行政 5、积极行政与消极行政、积极行政与消极行政 6、权力、权力(强制强制)行政与非权力行政与非权力(非强制非强制)行政行政 7、羁束行政与自由裁量行政、羁束行政与自由裁量行政  本本 节节 思思 考考 题？题？l结合教材和社会现实，思考以下几个问题？结合教材和社会现实，思考以下几个问题？l1.1.公共行政的必要性？公共行政的必要性？l2.2.公共行政的目的？公共行政的目的？l3.3.公共行政的范围如何界定？公共行政的范围如何界定？l4.4.公共行政权应该如何被授予、实施？公共行政权应该如何被授予、实施？l5.5.公共行政与法的关系如何？公共行政与法的关系如何？第二第二节节 行行 政政 法法l    行行 政政 法是一种特殊社会规范（规范性）法是一种特殊社会规范（规范性）法是一种特殊社会规范（规范性）法是一种特殊社会规范（规范性）社会规范法律纪律道德宗教特殊社会规范一般社会规范 行 政 法一、行一、行政法的概念政法的概念（一）关于行政法概念（一）关于行政法概念的几种观点对于行政法的几种观点对于行政法的概念，国内外学者基的概念，国内外学者基于他们各自的理解，无于他们各自的理解，无论内涵或外延上都很不论内涵或外延上都很不一致，定义方式也多种一致，定义方式也多种多样：多样：1.根据功能，认为行政法根据功能，认为行政法主要是控制行政机关权主要是控制行政机关权力的法。故特别强调司力的法。故特别强调司法审查和行政程序。法审查和行政程序。   英国现代行政法之父威英国现代行政法之父威廉廉·韦德认为：韦德认为：“行政法行政法的第一个含义就是它是的第一个含义就是它是关于控制政府权力的法。关于控制政府权力的法。” 行政法管啥？行政法管啥？l权 力权 力权 利权 利民民法法行行政政法法宪 法 案例案例2 2“吃光政府食堂饭菜被拘留吃光政府食堂饭菜被拘留” ” 四川省仁寿县禄加镇农妇黄满云去镇政府解决 “成赤高速公路征地” 问题，时至中午饭点，黄满云和另外25位村民进入镇政府食堂，吃了一顿饭。哪知，派出所以“带头将镇政府食堂饭抢光，导致政府工作人员午饭没有饭菜，严重影响政府的正常秩序”为由，将黄满云行政拘留15天。 2012年3月19日，带着质疑，黄满云一纸诉状告到仁寿县人民法院，请求法院撤销这项行政处罚决定。5月3日，仁寿县法院依法受理了这起行政诉讼案。仁寿县法院7月2日开庭审理此案。参考法条参考法条 中华人民共和国治安管理处罚法第二十三条第二款：“有下列行为之一的，处警告或者二百元以下罚款；情节较重的，处五日以上十日以下拘留，可以并处五百元以下罚款：(一)扰乱机关、团体、企业、事业单位秩序，致使工作、生产、营业、医疗、教学、科研不能正常进行，尚未造成严重损失的；-聚众实施前款行为的，对首要分子处十日以上十五日以下拘留，可以并处一千元以下罚款。”案例案例3 3 重庆男子转发打黑漫画劳教重庆男子转发打黑漫画劳教2 2年年 2 2、根据内容，认、根据内容，认为行政法是关于行政为行政法是关于行政权的国内公法。其行权的国内公法。其行政法体系包括行政组政法体系包括行政组织法，行政行为法和织法，行政行为法和行政争讼法。行政争讼法。 应松年认为应松年认为“行行政法是关于行政权力政法是关于行政权力的授予、行使以及对的授予、行使以及对行政权力进行监督和行政权力进行监督和对其后果予以补救的对其后果予以补救的法律规范的总称。法律规范的总称。” 日本学者室井力认日本学者室井力认为，为，“行政法是指行行政法是指行政组织、作用以及处政组织、作用以及处理与此有关的纠纷乃理与此有关的纠纷乃至行政救济的法至行政救济的法”。 案例案例4 4 看黄片违法吗看黄片违法吗   男子电脑藏黄片被男子电脑藏黄片被罚罚1900元元    2008.9.南阳南阳.任超任超奇奇    乘客手机藏黄片乘客手机藏黄片 遭乘警罚遭乘警罚款款200元元   2008.9  .重庆重庆 .唐尚海唐尚海   关于惩治关于惩治“制作、运输、复制、制作、运输、复制、淫秽物品行为淫秽物品行为”的相关法律规定的相关法律规定治安处罚法治安处罚法第六十八条第六十八条制作、运输、制作、运输、复复制制、出售、出租淫秽的书刊、图片、影片、音、出售、出租淫秽的书刊、图片、影片、音像制品等淫秽物品或者利用计算机信息网络、像制品等淫秽物品或者利用计算机信息网络、电话以及其他通讯工具传播淫秽信息的，处十电话以及其他通讯工具传播淫秽信息的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处三千元以下日以上十五日以下拘留，可以并处三千元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。元以下罚款。计算机信息网络国际联网安全保计算机信息网络国际联网安全保护管理办法护管理办法（19971997年公安部）年公安部）      第五条第五条 任何单位和个人不得利用国际联网制作、复制、查阅和传播下列信息：(六六)宣扬封建迷信、淫秽、色情、赌博、暴力、凶杀、恐怖，教宣扬封建迷信、淫秽、色情、赌博、暴力、凶杀、恐怖，教唆犯罪的；唆犯罪的；       第二十条第二十条 违反法律、行政法规，有本办法第五条、第六条所列行为之一的，由公安机关给予警告，有违法所得的，没收违法所得，对个人由公安机关给予警告，有违法所得的，没收违法所得，对个人可以并处五千元以下的罚款，对单位可以并处一万五千元以下的罚款，可以并处五千元以下的罚款，对单位可以并处一万五千元以下的罚款，情节严重的，并可以给予六个月以内停止联网、停机整顿的处罚，必要时可以建议原发证、审批机构吊销经营许可证或者取消联网资格；构成违反治安管理行为的，依照治安管理处罚条例的规定处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 传播淫秽物品如何认定传播淫秽物品如何认定    2004年年9月月6日起施行的相关司法解释规定，具有下列情形之一的，以制作、复制、出版、日起施行的相关司法解释规定，具有下列情形之一的，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚： 1.涉案淫秽电影、表演、动画等视频文件涉案淫秽电影、表演、动画等视频文件20个以上；个以上；2.涉案淫秽音频文件涉案淫秽音频文件100个以上；个以上； 3.涉案淫秽电子刊物、图片、文章等涉案淫秽电子刊物、图片、文章等200件以上，实际被点击数达到件以上，实际被点击数达到1万次以上；万次以上； 4.以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达200人以上；人以上； 5.利用淫秽电子信息收取广告费等，违法所得利用淫秽电子信息收取广告费等，违法所得1万元以上。万元以上。 火车乘火车乘客罚款客罚款200200元看元看小说被指运输淫秽物品小说被指运输淫秽物品案例案例5 法学博士状告影院和广电总局删法学博士状告影院和广电总局删色色,戒戒床戏床戏 中国政法大学法学院博士研究生董彦斌起诉华星国际华星国际影城、广电总局影城、广电总局要求两者道歉，并赔偿精神损失500元。 2007年年11月月13日，日，西城区法院西城区法院        董彦斌认为董彦斌认为, ,完整版的完整版的色色, ,戒戒在世界不同国家和地在世界不同国家和地区放映以来区放映以来, ,广受赞誉。作为电影产品的消费者广受赞誉。作为电影产品的消费者, ,中国观众中国观众并不缺少判断力和欣赏水平并不缺少判断力和欣赏水平, ,有公平消费的权利。有公平消费的权利。 而作为电影放映方而作为电影放映方, ,华星国际影城应提供完整的电影让华星国际影城应提供完整的电影让消费者观赏消费者观赏,“,“对电影情节进行判断的资格对电影情节进行判断的资格, ,应主要属于消应主要属于消费者费者, ,至少属于成年消费者至少属于成年消费者, ,而不是放映方而不是放映方, ,而且广电部门而且广电部门应尽快推出电影分级制度应尽快推出电影分级制度, ,完善国内的电影播放监管制度。完善国内的电影播放监管制度。 1.董彦斌有无权利起诉？ 2.为什么没有起诉电影公司？ 3.董彦斌是否需提供没有删节的色,戒电影版本作为证据 ？ 4.性，行政法如何规范？ 李安：色，是我们的野心，我们的情感，一切着色相；戒，是怎样能够适可而止，怎样能做好，不过分，不走到毁灭的地步 李银河：学术研究的领域是“性”，而这恰恰是中国人认为最隐私的东西 问问 题？题？案例案例6 6 东莞石碣东莞石碣4 4名局长落马名局长落马后市场物价下降后市场物价下降10% 10% 政府权力过大，行政缺少监督和制约，市场秩序不够完善 东莞石碣镇执法分局局长梁某忠、副局长梁某裕、刘某烘和原社保分局局长刘某润充当黑恶势力保护伞，在“三打两建”中被查处后，石碣镇物价普遍下降10%左右。法治社会的冷笑话法治社会的冷笑话其其 他他 定定 义义 3. 3.根据调整对象，认为行根据调整对象，认为行政法是调整行政关系的法。政法是调整行政关系的法。 4. 4.根据形式，认为行政法根据形式，认为行政法是行政机关制定的法。是行政机关制定的法。 5 5. .根据目的，由于对行政根据目的，由于对行政法的目的认识不一，形成了法的目的认识不一，形成了“平衡论平衡论” ” 、“控权论控权论”、“管理论管理论” ” 三种定义三种定义 6. 6.根据法律适用主体来看，根据法律适用主体来看，行政法是执行机关适用的法。行政法是执行机关适用的法。     1.1.我我们们认认为为：行行政政法法是是关关于于行行政政权权力力的的授授予予、行行使使以以及及对对行行政政权权力力进进行行监监督督和和对对其其后后果果予予以以补补救救的的法法律律规规范范的的总总称称。用用以以调调整整在在行行政政权权力力的的授授予予、行行使使以以及及对对其其监监督督过过程程中中发发生生的的各各类类社社会会关关系系，尤尤其其是是行行政政权权与与其其他他国国家家权权力力和个人权利之间发生的社会关系。和个人权利之间发生的社会关系。 （二）行政法的含义（二）行政法的含义 对于这一概念，可作如下理解对于这一概念，可作如下理解（1 1）行政行政法是设定行法是设定行政权力的法政权力的法组织行政组织行政关系关系（2 2）行政行政法是规范行法是规范行政权力如何政权力如何行使和运用行使和运用的法的法- -行政行政管理关系管理关系（3 3）行政行政法是监督行法是监督行政权力的法政权力的法监督行监督行政关系政关系（4 4）行政行政法是对行政法是对行政权力产生的权力产生的后果进行补后果进行补救的法救的法救救济行政关系济行政关系思考：思考：红灯红灯和和绿灯绿灯理论理论 红灯理论红灯理论（哈罗提出）（哈罗提出）：认为行政法就是控制行政权力，保障个人自由的工具，而且对行政的法律控制主要是通过法院的司法审查来完成。 这种理论的经典代表是戴西的法治观念。这种观念寄希望于两种约束机制：一是议会（希望通过议会制定规则来约束行政权）；另一个是法院，即通过法院的司法审查来督促。绿绿 灯灯 理理 论论 边沁指出，管理的目的是为了被管理者的更大的幸福，政府和议会将扮演更加积极的角色，边沁和奥斯丁都不认为法院是法律改革的有效工具。 绿灯理论认为，行政法约束国家行为的方法，最为显著的有两种：一是通过一种观念，即国家只能是为了实现公共利益和公共目的而行动；二是通过一项原则，即国家必须遵守法律。在具体的策略与方法上则生动活泼，形式多样。如公众参与，政府信息和行为公开、加强新闻媒体对政府的监督，通过地方政府和强化议会来削弱中央集权。2.行政法是一个独立的法律部门。法律体系法律体系法学体系行政法与宪法的关系？重点（1）联系（2）区别（三）行政法的特征（三）行政法的特征1.1.内容上的特征内容上的特征 （1 1）行政法涉）行政法涉及的领域十分广及的领域十分广泛，内容十分丰泛，内容十分丰富，技术性较强。富，技术性较强。（2 2）行行政政法法具具有有很很强强的的命命令令、服服从从性。性。（3 3）行政）行政法的内容具法的内容具有很强的变有很强的变动性。动性。（三）行政法的特征（三）行政法的特征2.2.形式上的特征形式上的特征（1）行政法律规范数量繁多，表现形式多样，没有统一、完整的法典。 （2）行政法实体法规范与程序法规范相互交织，往往共存于同一法律文件之中。第三节第三节 行政法的渊源与分类行政法的渊源与分类                                                   是什么   一、行政法的渊源             有哪些                                                    效力位阶                                                  如何分  二、行政法的分类                                                        如何分  （一）法律渊源的含义（一）法律渊源的含义 1. 1.法的实质渊源，即法是根源于社会物质生活条件还是神的意志、君主法的实质渊源，即法是根源于社会物质生活条件还是神的意志、君主意志抑或人民意志；意志抑或人民意志；      2.2.法的形式渊源，即法的各种具体表现形式，如宪法、法律、法规；法的形式渊源，即法的各种具体表现形式，如宪法、法律、法规；      3.3.法的效力渊源，即法产生于立法机关还是其他法的效力渊源，即法产生于立法机关还是其他; ; 4. 4.法的材料渊源，即形成法的材料来源于成文法还是来源于政策、习惯、法的材料渊源，即形成法的材料来源于成文法还是来源于政策、习惯、宗教、礼仪、道德、典章或理论、学说；宗教、礼仪、道德、典章或理论、学说；本书的含义本书的含义     法的渊源主要指法的效力来源法的渊源主要指法的效力来源( (教材所教材所指的法律渊源指的法律渊源) )，即法的创制方式和表现，即法的创制方式和表现形式。形式。 由国家或社会所形成，能够成为法官由国家或社会所形成，能够成为法官裁判依据或者人们行事准则，具有一定裁判依据或者人们行事准则，具有一定法律效力和法律意义的规范的表现形式。法律效力和法律意义的规范的表现形式。（二）我国行政法的渊源（二）我国行政法的渊源宪法作为行政法的渊源，其包涵的行政法规范主宪法作为行政法的渊源，其包涵的行政法规范主要有：要有：（1 1）关于行政法的基本原则规范。关于行政法的基本原则规范。（2 2）关于行政权来源、取得的规范。关于行政权来源、取得的规范。（3 3）关于行政机关组织的规范。关于行政机关组织的规范。（4 4）关于行政机关活动的规范。关于行政机关活动的规范。（5 5）关于行政权力与公民权利关系的规范。关于行政权力与公民权利关系的规范。1.宪宪法法 宪法是国家的宪法是国家的根本大法，具有最根本大法，具有最高法律效力，是各高法律效力，是各项立法的依据。我项立法的依据。我国现行宪法是国现行宪法是19821982年制定的，经年制定的，经19881988、19931993、19991999、20042004年四次修订。年四次修订。（二）我国行政法的渊源（二）我国行政法的渊源 法律中关于行政法的内容大致有：法律中关于行政法的内容大致有：（1 1）关于行政权力的设定及权限范围方）关于行政权力的设定及权限范围方面的法律。面的法律。（2 2）关于行政权力行使及运用方面的法）关于行政权力行使及运用方面的法律。律。（3 3）关于对行政权力的行使予以监督及）关于对行政权力的行使予以监督及对受侵害人予以补救的法律。对受侵害人予以补救的法律。2.2.法律法律 法律是指全国法律是指全国人民代表大会及其人民代表大会及其常务委员会制定发常务委员会制定发布的规范性文件，布的规范性文件，其中全国人大制定其中全国人大制定基本法律，全国人基本法律，全国人大常委会制定基本大常委会制定基本法律以外的其他法法律以外的其他法律，即一般法律。律，即一般法律。3.行行 政政 法法 规规       行政法规是指国务院为领导和行政法规是指国务院为领导和管理国家各项行政工作，根据宪管理国家各项行政工作，根据宪法、法律以及全国人大及其常委法、法律以及全国人大及其常委会的授权决定，按照会的授权决定，按照立法法立法法和和行政法规制定程序条例行政法规制定程序条例规规定的行政法规的制定程序，制定定的行政法规的制定程序，制定发布的规范性文件，其内容涉及发布的规范性文件，其内容涉及政治、经济、教育、科技、文化、政治、经济、教育、科技、文化、外事等各个方面。外事等各个方面。    名称一般是条例、规定名称一般是条例、规定和办法。和办法。4.4.地方性法规地方性法规 根据宪法和立法法，地方性法规指省、自治区、直辖市，设区根据宪法和立法法，地方性法规指省、自治区、直辖市，设区的市的地方人民代表大会及其常委会根据本地实际需要，在不与的市的地方人民代表大会及其常委会根据本地实际需要，在不与宪法、法律、行政法规相抵触的前提下制定颁布的规范性文件。宪法、法律、行政法规相抵触的前提下制定颁布的规范性文件。       设区的市（设区的市（1 1）可以对城乡建设与管理、环境保护、历史文化）可以对城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护等方面的事项制定地方性法规，法律对设区的市制定地方性保护等方面的事项制定地方性法规，法律对设区的市制定地方性法规的事项另有规定的，从其规定。法规的事项另有规定的，从其规定。 （2 2）第七十四条）第七十四条 经济特区所在地的省、市的人民代表大会及经济特区所在地的省、市的人民代表大会及其常务委员会根据全国人民代表大会的授权决定，制定法规，在其常务委员会根据全国人民代表大会的授权决定，制定法规，在经济特区范围内实施。经济特区范围内实施。 全国设区的市全国设区的市284284个个 之前较大的市之前较大的市4949个（个（27274 41818）     指民族自治地方的人民代表大指民族自治地方的人民代表大会依据宪法、立法法、民族区域会依据宪法、立法法、民族区域自治法和其他法律规定的权限，自治法和其他法律规定的权限，结合当地民族的政治、经济和文结合当地民族的政治、经济和文化特点制定的规范性文件。化特点制定的规范性文件。5.5.民族民族自治条例自治条例和单行条例和单行条例 地方性法规与自治条例和地方性法规与自治条例和单行条例的差异单行条例的差异（1 1）制定）制定机关不同。机关不同。自治条例和自治条例和单行条例制单行条例制定机关是只定机关是只限于人大，限于人大，自治区、自自治区、自治州和自治治州和自治县三级。县三级。 （2 2）内容和效力）内容和效力不同。地方性法规不同。地方性法规不能与宪法、法律、不能与宪法、法律、行政法规相抵触；行政法规相抵触；可依照当地民族的可依照当地民族的政治、经济和文化政治、经济和文化特点制定，对某些特点制定，对某些法律和行政法规的法律和行政法规的规定作出某些变通。规定作出某些变通。 （3 3）批准、备案程序不同。）批准、备案程序不同。 设区的市的地方性法规要报设区的市的地方性法规要报省、自治区的人大常委会批省、自治区的人大常委会批准后施行，地方性法规要报准后施行，地方性法规要报全国人大常委会备案。自治全国人大常委会备案。自治区的自治条例和单行条例，区的自治条例和单行条例，报全国人大常委会批准后生报全国人大常委会批准后生效；自治州、自治县的自治效；自治州、自治县的自治条例和单行条例，报省、自条例和单行条例，报省、自治区、直辖市的人大常委会治区、直辖市的人大常委会批准后生效。批准后生效。 6. 6.行行 政政规规 章章分分 为为部部 门门规规 章章和地方和地方政政 府府规规 章章。    部门规章是指国务部门规章是指国务院各部、委员会、中院各部、委员会、中国人民银行、审计署国人民银行、审计署和具有行政管理职能和具有行政管理职能的直属机构，根据法的直属机构，根据法律和国务院的行政法律和国务院的行政法规、决定、命令，在规、决定、命令，在本部门的权限范围内，本部门的权限范围内，按照法定程序制定的按照法定程序制定的规定、办法、实施细规定、办法、实施细则、规则等规范性文则、规则等规范性文件的总称。件的总称。  地方政府规章是地方政府规章是指省、自治区、直指省、自治区、直辖市以及设区的市辖市以及设区的市的人民政府根据法的人民政府根据法律、行政法规和本律、行政法规和本省、自治区、直辖省、自治区、直辖市的地方性法规所市的地方性法规所制定的普遍适用于制定的普遍适用于本地区行政管理工本地区行政管理工作的规定、办法、作的规定、办法、实施细则、规则等实施细则、规则等规范性文件的总称。规范性文件的总称。 7 7有有权权法法律律解解释释 有权机关有权机关 对对法律、法规、法律、法规、规章所作的正规章所作的正式解释，如涉式解释，如涉及行政权力和及行政权力和公民、法人或公民、法人或其他组织的权其他组织的权利义务，通常利义务，通常也视为行政法也视为行政法的渊源。的渊源。 作为行政法法律渊作为行政法法律渊源的法律解释包括：全源的法律解释包括：全国人大常委会对法律作国人大常委会对法律作出的解释；国务院对行出的解释；国务院对行政法规作出的解释；最政法规作出的解释；最高人民法院和最高人民高人民法院和最高人民检察院对司法工作中具检察院对司法工作中具体应用法律问题所作出体应用法律问题所作出的解释；地方性法规制的解释；地方性法规制定机关对其制定的地方定机关对其制定的地方性法规作出的解释；规性法规作出的解释；规章制定机关对其制定的章制定机关对其制定的行政规章作出的解释。行政规章作出的解释。8 8国国际际条条约约与与协协定定 我国参加或我国参加或批准的国际条批准的国际条约，如果其内约，如果其内容涉及我国行容涉及我国行政机关权力的政机关权力的行使和公民、行使和公民、法人的权利义法人的权利义务，同样是我务，同样是我国行政法的渊国行政法的渊源。源。 因有的国际因有的国际条约和协定涉条约和协定涉及国内行政管及国内行政管理，成为调整理，成为调整国家行政机关国家行政机关与公民、法人、与公民、法人、外国人之间行外国人之间行政关系的准则，政关系的准则，所以国际条约所以国际条约和协定也是我和协定也是我国行政法的渊国行政法的渊源。源。 宪法性文件宪法性文件渊源形式渊源形式制定机关制定机关举例举例1.宪法 全国人民代表大会四部宪法 31条修正案2.法律1.全国人大：基本法律 2.常务委员会：非基本法律1.立法法2.铁路法3.行政法规 国务院行政监察条例4.地方性法规省、自治区、直辖市和设区的市的人大及其常委会北京市禁止赌博条例5.自治条例和单行条例自治区、自治州、自治县人大内蒙古自治区各级人民代表大会和各级人民委员会组织条例6.部门规章、地方规章1. 国务院各部委和有行政管理权限的国务院直属机构2. 省级地方政府和设区的市1.城镇暂住人口管理的暂行规定2.北京市消防安全管理暂行规定7.有权法律解释1.立法解释2.司法解释：高检、高法3.行政解释：国务院 4.地方解释：地方人大常委会、政府8.国际条约和协定1.条约：国家之间2.协定：政府之间11986维也纳条约法公约2中华人民共和国政府和新加坡共和国政府自由贸易协定法律渊源：法律形式与制定的机关法律渊源：法律形式与制定的机关 ( (二二) )非正式渊源非正式渊源1.国家政策国家政策2.习惯习惯3.道德规范道德规范和正义观念和正义观念4.理论学说理论学说（三）法律位阶图（三）法律位阶图宪法宪法法律法律行政法规行政法规地方性法规地方性法规 自治条例自治条例 单行条例单行条例行政规章行政规章 地方规章地方规章1.1.宪法的效力高于法律、法规和规章（见宪法的效力高于法律、法规和规章（见立法法立法法第第8787条）；条）；2 2. .法律的效力高于行政法规、地方性法规和规章（见法律的效力高于行政法规、地方性法规和规章（见立法法立法法第第8888条第条第1 1款）；款）；3 3. .行政法规的效力高于地方性法规、规章（见行政法规的效力高于地方性法规、规章（见立法法立法法第第8888条第条第2 2款）；款）； 4 4. .地方性法规的效力高于本级和下级地方政府规章（见地方性法规的效力高于本级和下级地方政府规章（见立法法立法法第第8989条第条第1 1款；款；5 5. .省、自治区的人民政府制定的规章的效力高于本行政区域内的设区的市、省、自治区的人民政府制定的规章的效力高于本行政区域内的设区的市、自治州人民政府制定的规章（见自治州人民政府制定的规章（见立法法立法法第第8989条第条第2 2款）。款）。6 6. .具有同等效力。部门规章之间、部门规章和地方政府规章之间具有同等效具有同等效力。部门规章之间、部门规章和地方政府规章之间具有同等效力（见力（见立法法立法法第第9191条）。条）。 （四）法（四）法律位阶关系律位阶关系 基基于于立法法立法法的规定的规定（五）法律适用规则（五）法律适用规则1.1.上位法优于下位法上位法优于下位法2.新法优于旧法新法优于旧法3.3.特别法优于一般法特别法优于一般法练练 习习1. 1. 根据宪法规定，国务院各部委有权制定根据宪法规定，国务院各部委有权制定（       ）。）。 A A行政法规行政法规         B B地方性法规地方性法规        C C单行条例单行条例           D D行政规章行政规章练练 习习 2.2.根根据据我我国国宪宪法法规规定定，全全国国人人民民代代表表大大会常务委员会有权制定（会常务委员会有权制定（ ）。）。 A.A.基本法律基本法律 B.B.除基本法以外的其他法律除基本法以外的其他法律 C.C.行政法规行政法规 D.D.地方性法规地方性法规 3.3.下列有权制定地方性法规的机关是（下列有权制定地方性法规的机关是（ ） A. A.北京市海淀区人民代表大会北京市海淀区人民代表大会 B. B.许昌市人民政府许昌市人民政府 C. C.中共重庆市委中共重庆市委 D. D.郑州市人民代表大会郑州市人民代表大会 E. E.河南省人民代表大会河南省人民代表大会 F. F.洛阳市人民代表大会洛阳市人民代表大会 4.4.根根 据据 我我 国国 宪宪 法法 规规 定定 ， 国国 务务 院院 有有 权权 制制 定定 （ ）。）。A.A.基本法律基本法律 B.B.行政法规行政法规 C.C.特别行政区基本法特别行政区基本法 D.D.除基本法以外的其它法律除基本法以外的其它法律 5.5.作作为为我我国国社社会会主主义义法法律律渊渊源源之之一一的的国国际际条条约约是指（是指（ ）。）。A.A.国际公约国际公约 B.B.国际协定国际协定 C.C.国际宣言国际宣言D.D.我我国国同同外外国国缔缔结结或或我我国国加加入入并并生生效效的的国国际际规范性法律文件规范性法律文件6.6.机动车登记规定机动车登记规定（公安部令第（公安部令第102102号）是号）是（ ） . .行政法规行政法规 . .地方性法规地方性法规 . .自治条例和单行条例自治条例和单行条例 D. D.行政规章行政规章练习练习7.7.下列选项中，哪项不是我国的正式法律下列选项中，哪项不是我国的正式法律渊源？（渊源？（ ） A. A.国际公约国际公约      B. B.自治条例和单行条例自治条例和单行条例 C. C.特别行政区法特别行政区法  D. D.司法判例司法判例二、行政法的分类二、行政法的分类l（一）一般行政法与特殊行政法（一）一般行政法与特殊行政法l 1.标准：行政法调整对象的范围l 2.一般与特殊是一个相对的概念（二）实体行政法与程序行政法（二）实体行政法与程序行政法 （三）行政组织法、行政行为法、行政监督（三）行政组织法、行政行为法、行政监督法、行政救济法法、行政救济法 -以行政法的作用为标准以行政法的作用为标准 （四）经济行政法、军事行政法、民政行政（四）经济行政法、军事行政法、民政行政法法、公安、司法行政法 测测 试试l l 1.从行政法分类的角度来看，治安管理处罚法属于（ ）l A.相较于行政处罚法，其属于特殊行政法l B.其既是实体行政法，也是程序行政法l C.从作用来看，其主要属于行政行为法l D.其属于公安行政法 一、行政法的在法律体系中的地位一、行政法的在法律体系中的地位 第四节第四节 行政法的地位和作用行政法的地位和作用 ( (一一) )行政法是三大部门法之一。行政法是三大部门法之一。 ( (二二) )行政法是宪法的实施法。行政法是宪法的实施法。（三）从与其他法律部门的关系上看，行政（三）从与其他法律部门的关系上看，行政法是最具社会影响的部门法。法是最具社会影响的部门法。 法律体系法律体系法律部门法律部门法律文件法律文件法律规法律规范范我国我国法律体系法律体系宪法宪法相关法相关法刑法刑法民法民法商法商法行政法行政法社会法社会法经济法经济法诉讼与诉讼与非诉讼非诉讼程序法程序法选举法、选举法、 国籍法国籍法国旗法、组织法国旗法、组织法民族区域自治法民族区域自治法特别行政区基本法特别行政区基本法3939件件行政许可法行政许可法行政处罚法行政处罚法食品卫生法食品卫生法居民身份证法居民身份证法7979件件物权法、婚姻法物权法、婚姻法企业破产法企业破产法合同法、证券法合同法、证券法侵权责任法侵权责任法3232件件劳动法、工会法劳动法、工会法未成年人保护法未成年人保护法就业促进法就业促进法红十字会法红十字会法1717件件统计法、草原法统计法、草原法 计量法、铁路法、计量法、铁路法、土地管理法土地管理法产品质量法产品质量法5454件件诉讼法诉讼法仲裁法仲裁法引渡法引渡法海诉特别程序法海诉特别程序法7 7件件刑法刑法修正修正案案（1-91-9）1 1件件二、行政法的作用二、行政法的作用 ( (一一) )维护社会秩序和公共利益。维护社会秩序和公共利益。 ( (二二) )监督行政权力主体，防止违法、监督行政权力主体，防止违法、滥用行政权力。滥用行政权力。 ( (三三) )保护公民、法人或其他组织的保护公民、法人或其他组织的合法权益。合法权益。