国际商法 笔记

1国际商法 笔记第一章 绪论第一节 国际商法的概念和渊源§1、国际商法的概念国际商法：指调整国际商事交易和商事组织的各种法律规范的总称。国际商法与国际经济法区别：国际商事法的主体仅限于各国的商人及各种商事组织，不包括国家、国际组织；国际经济法的主体广泛，包括国家及经济组织。§2、国际商法的渊源国际（商务）条约渊源 国际惯例：国际经济法主体重复类似的行为而上升为对其具有拘束力的规范国内法（实体法、程序法、冲突法）第二节 大陆法系的概念及其主要特征§1、大陆法系的概念及其分布范围大陆法系的概念：指以罗马法为基础而形成和发展起来的一个完整的法律体系的总称。别称：法典法系（、民法法系（布范围：非常广泛，其特点是以欧洲大陆为中心，遍布世界各地。§2、大陆法系的特点 强调成文法的作用、它在结构上强调法律的系统化、归类化、法典化和逻辑性 把全部法律区分为公法和私法两大部分（乌尔比安） 进行大规模的法典编纂工作，典型是 1804 年法国民法典 （司法判例不是渊源，是对法律的注释） 全面地直接地受到罗马法影响的结果§3、大陆法系各国的法院组织共性：法院的层次基本相同；各国除普通法院以外，都有一些专门法院与普通法院同时并存第三节 普通法系的概念和特征§1、普通法系的概念概念：指英国中世纪以来的法律，特别是它以普通法为基础的，与民法法系相比较而存在的一种法律制度。包括普通法、衡平法和制定法美国法自 19 世纪后期起，就离开英国法律独立发展§2、普通法系的分布范围南非、菲律宾、斯里兰卡原是大陆法系，后受英美法影响。§3、英国的法律制度§国法的特点：分为普通法与衡平法二元结构 重视程序法成文法要通过判例才能起作用1、救济方法 普：金钱赔偿返还财产（前者为主） ；衡：实际履行紧令普通法与 2、诉讼程序 普：陪审团，口头询问答辩；衡：不设陪审团，书面审理衡平法的 3、法院组织系统：建立统一法院体系，衡平优先；s ） （衡）定那个法院管辖时，以哪个适合用哪个为准4、法律术语 国的法院组织§国法的渊源：判例法、成文法、习惯先例约束力的原则：上议院的判例约束各级（除其本身）上诉法院的判例约束下级及本身高级法院各庭判例约束下级，说服同级 有些法院需遵循其以前判例总结：只有上诉法院、高级法院和上议院的判决才能构成先例成文法需经法院判例加以解释才能适用§4、美国的法律制度§国法的结构主要特点是分为联邦法与州法两大部分，各州的立法权是原则，联邦的立法权属于例外，但联邦法律效力高于州法律不存在所谓“总的联邦普通法” ，除联邦国会法律所管辖的事项外，应适用州法。而州法应当包括州的成文法和判例法。纯粹属于联邦立法范围可发展联邦普通法。§国的法院组织联邦法院（可受理一审）：地区法院上诉法院美国最高法院美国最高法院在设计国际法和一方当事人为州的案件中作为第一审法院，并作为对州最高法院判决后上诉案件的第二审法院州法院：分为第一审法院和上诉审法院，包括州的上诉法院和最高法院联邦法院与州法院的管辖权： 诉讼的性质：凡设计联邦宪法、条约的案件，联邦法院有管辖权 当事人的状况：凡涉及属于两个州的当事人之间的诉讼案件而且其诉讼标的金额在 1 万美元以上者，联邦法院有管辖权。 其他的，州法院都有管辖权§国法的渊源：判例法、成文法先例拘束原则：在州法方面，上级对下级有拘束力在联邦法方面，受联邦法院判例约束联邦法院审理涉及联邦法案件时，受上级联邦法约束；审理涉及州法案件时，受州法院不违反联邦法的判例约束联邦及州的最高法院的先例不约束自身美国立法机关可以通过成文法，改变判例法中某些已经过时的法律规则；成文法又必须经过法院判例的解释才能适用19 世纪后，联邦和州的立法活动大大加强第二章 代理法第一节 代理法概述§代理人按照本人的授权，代表本人同第三人订立合同或者作其他的法律行为，由此而产生的权利与义务直接对本人发生效力如何处理内部与外部关系是一个十分重要的问题大陆法：委任与授权不同，委任为内，授权为外，内无效不等于外无效英美法：明示授权与默示授权默示授权：只要本人的行为使人认为某人是他的代理人，并与该代理人订立了合同，这种合同即对本人有约束力3§法律规定 法院任选 私人选任（非本人）人授权英美法 个人以他的言词或行动使另一个人有权以他的名义签订合同，词或行动使第三人相信，第三人因此改变其经济地位，则受合同拘束4 客观必需的代理权：受托照管他人财产，为保护财物而采取行动客观指实际上和商业上必需无法联系本人代理人以有权代理身份订合同只能由“所谓”的本人追认订合同时本人已有法律人格追认时本人应了解内容§默示授权授权无效越权代理权已消灭大陆法 士：行英美法：有默示担保，保证其为有权代理§事人的行为、约定从约定；无约定，本人可单方撤销，人或代理人死亡、破产、丧失行为能力代理关系终止的效果：继续代理权代理其主观状态，即善意与否第二节 本人于代理人之间的关系代理人的义务：诚 公开客户资料，供本人选择不得为自己代理不得谋私利，殊情况可以）本人义务：英美 有权获得佣金 无权 人与买方订合同，仍需付佣金，但只是补偿大陆：倾向于保护代理人，即使未成合同，仍可获佣金；商业信誉，人及代理人同第三人的关系大陆法 4直接代理：如果代理人在代理权限内以代表的身份，同第三人订立合同，其效力直接及于本人间接代理：如果代理人以他自己的名义，但是为了本人的利益与第三人订立合同，日后再将权利义务通过另一个合同转让于本人 （合同相对性本人无权主张第三人权利）英美法 采取义务标准，外代理人以自己名义签字蜡封式合同未指出本人姓名 只写 足排除个人责任，本人有介入权；第三人有选择权介入权的限制行使介入权会与合同明示或默示的条款相抵触第三人基于信赖代理人的才能或清偿能力而与其订立合同，不得介入第四节 承担特别责任的代理人信用担保代理人：责任是在他所介绍的买方（第三人）不付款时，由他赔偿委托人（本人）因此而遭受的损失 保付代理人：代表国外的买方（本人） ，向本国的卖方（第三人）订货，并在国外买方的订单上加上保付代理人的保证，由他保证国外买方履行合同，如果不履行合同或拒付货款，保付代理人负责向本国的卖方付款总结：保付代理人是对第三人承担责任，信用担保代理人则对本人承担责任第五节 我国代理法与外贸代理制收购制：当从事进出口业务时，由外贸公司用自有资金向国内供货部门购出口商品，然后由外贸公司以自己的名义自营出口，自负盈亏（即行纪）外贸代理制：由我国的外贸公司充当国内用户和供货部门的代理人，代其签订进出口合同，收取一定的佣金或手续费 （即代理）第四章 公司法第一节 公司及公司法的概念§司的定义 法定性、营利性、法人资格§司的基本法律特征1. 公司股东对公司承担有限责任2. 公司具有独立的财产所有权3. 独立地享有民事权利和承担民事义务，起诉、应诉4. 实行统一的集中管理制5. 公司的永久存在性 （壳”公司） 资本与公司的营业性质及经营活动所有的风险与公司规模比过低原则上，第三人明知“壳”公司性质，自己承担；例外， “壳”公司虚假陈述，则考虑“揭开面纱”子公司）东对于公司不公平管理，利益归股东，风险归公司子公司实办事处子公司无独立法人资格，主要人员与母公司重合子母公司业务相同，子公司资金由母公司控制子母公司在财务、业务上不可分割代理说：是形式还是实质控制。但代理关系中应为两个实体，而此处为一个实体，因此未广泛接受工具说：过度控制不良动机因果关系，三个都必须综合考虑另一个自我：都丧失各自独立性同一体说：利益和所有权统一 法人人格否认制度的特征1. 以承认公司具有独立法人资格为前提2. 是公司法人人格独立原则的例外和补充3. 只为善意第三人的利益并针对股东的责任而主张，不能为了股东的利益而主张4. 法院不仅要求主张请求的第三人举证，还要求其提供充分的、令人信服的事实以证明否认公司人格的必要性§规定公司企业的设立、组织、经营、解散、清算以及调整公司对内对外关系的法律规范1. 规定的对象是具有法人资格的公司企业2. 是公司企业的最基本的规范准则3. 规定了公司内部的以及对外的法律关系§势）美国、英国、法国、大利、瑞典、瑞士第二节 公司的主要分类§发行股票，股份不得随意转让，股东对公司承担有限责任的公司 （1892 年德国首创）传统意义上的有限责任公司（同。有公司的性质，又有合伙的性质有限公司法律特征：61. 公司法禁止有限责任公司向公众招募股本2. 股份证书一般允许转让，但有较为严格的限制3. 股东人数有法定限制4. 公司行政管理机构比较简单5. 具有较明显的人合性6. 公司财务报告不对外公开§公司和分公司的法律特征§公司，指通过掌握其他公司的股票从而能实际上控制其他公司营业活动的公司纯粹的控股公司（本身不再从事其他业务混合的控股公司（身也从事业务 控股公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任§公司本身在法律上和经济上没有独立性§他公司形式无限责任公司：由两个以上的股东组成的，对公司债务负无限连带清偿责任的公司股份两合公司：由有限责任股东和无限责任股东共同组成一类公司第三节 公司