债务危机下全过程索赔与清欠要点解析

,2,2 如何选择结算方法,4 如何应对材料涨价,6 如何有效发函,7 如何有效签证,1 如何投标商务策划,3 如何确定变更价格,5 如何准备经济索赔,8 如何结算多份合同,9 如何追讨工程款,10 EPC结算策划要点,11 PPP结算策划要点,12 工程商务管理要点,4,例：某鱼塘清淤-23招 n 清淤费用包干，询标纪要：河道要清淤； n 施工方案：鱼塘不需清淤。 n 施工中报，未批，要求实施。 n n ？:仲裁 承包范围模糊,工程合同司法解释19 “当事人对工程量有争议的,承包人能够证明发包人同意 其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可 以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程 量” 1、发包人同意施工； 2、可以计量； 3、不在合同价格之内； 4、不是承包人过错引起。 模糊项目计价,5,例：总价合同工程停建时如何结算？ 某工程，承包人报价4500万元，其中外墙地面装 饰400万。 合同价为4000万元，固定总价，承包范围：图纸 内土建水电,但外墙地面装饰除外；清单总价改为 4000万元，其中仍有外墙地面装饰分项，且仍为400 万元。 主体封顶后，双方终止合同，如何结算，外墙地 面装饰算400万元计入结算价吗？,6,除按照第15条约定的变更外，总价子目的工程 量是承包人用于结算的最终工程量。 2007版标准施工招标文件通用条款17.1.5（4） 项 当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当 事人请求建设工程造价进行鉴定的，不予支持。 最高院工程施工合同司法解释第22条 总价合同特征,在相应同一取费标准下，分别计算出已完工程部分 的价款和整个合同约定工程的总价款，两者对比计算 出相应系数，再用合同约定的固定价乘以该系数，确 定发包人应付的工程款。 北京高院施工合同解答2012年 四川高院2015年；江苏高院2018年。 根据工程所在地的建设工程定额及相关配套文件确 定已完工程占整个工程的比例。 重庆高院工程造价鉴定解答2016年。 总价合同结算方法1,7,总价合同终止结算价款=合同内已完工程价款+调整价款 合同内已完工程价款=合同总价*合同内已完工程比例,合同内已完工程 比例=,按定额计算的合同内已完工程价款 按定额计算的合同工作价款,比例折算法特点：1、克服了报价文件不准确不完整对价款的影响； 2、克服了不平衡报价对价款的影响； 3、没有考虑合同终止的原因及预期可得利益损失。,总价合同结算方法1,“发包人单方解除合同且未按照约定时间支付相应工程 款”，考虑“当事人双方的利益平衡以及司法判决的价值取 向”,“分清哪一方违约”，故根据实际完成的工程量，以建 设行政管理部门颁发的定额取费核定工程价款。 最高院公报判例：（2014）民一终字第69号 若工程未完工系承包人原因导致，按合同约定的取费标准 鉴定未完工部分，以总包干价减未完工部分造价计算工程款； 若工程未完工系发包人原因导致，按照建设行政主管部门颁发 的定额及取费标准据实结算。 湖北高院2013年民事审判工作座谈会会议纪要第32条 总价合同结算方法2,8,总价合同终止结算价款=合同内已完工程价款+调整价款 发包人原因导致合同终止的， 合同内已完工程价款=按定额计算的合同内已完工程价款 承包人原因导致合同终止的， 合同内已完工程价款=合同总价-合同内未完工程价款 不利定额法特点： 1、充分了考虑合同终止的原因及守约方预期可得利益损失； 2、当合同价远小于定额价时，将给违约方造成过大的处罚； 3、当合同价大于定额价时，其结果与处罚违约方初衷相反。 总价合同结算方法2,结算方法对比,9,例：路基工程路基变更调价 18公里路基工程，交通版合同。其中 砂砾垫层，60元/立方，共10万方； 粉煤灰路基，共300万方。 施工中，粉煤灰路基变更为砂砾路基。 砂砾路基市场价约130元/立方。 结算中甲方仅同意砂砾路基按65元计即=1.95亿。 问：是工程变更还是合同变更？ 如是合同变更如何估价？,10,工程变更以完成合同工程为增加工作限度 以不再实施为减少工作的限度 07版标准招标文件通用条款-15.1 变更的范围和内容 （1）取消合同中任何一项工作，但被取消的工作不能转由发包人 或其他人实施； （2）改变合同中任何一项工作的质量或其他特性； （3）改变合同工程的基线、标高、位置或尺寸； （4）改变合同中任何一项工作的施工时间或改变已批准的施工工 艺或顺序； （5）为完成工程需要(13版10.1款无)追加的额外工作。 工程变更范围,先谈好价钱再变更？ 13版征求意见稿9.4：发包人、承包人、监理人中任何一方都可以提请变 更。发包人提请变更的，需要与承包人进行协商，在达成一致意见的基 础上进行变更 13版示范文本10.3.1：承包人应在收到监理人下达的变更指令后，立即予 以执行或提出不能执行该变更指令的理由。 07版标准招标文件15.2：经发包人同意，监理人有权发出变更指示，承包 人应该遵照执行。没有监理人的变更指示，承包人不得擅自变更。 FIDIC99版第13.1款规定“承包人必须遵守变更，除非无法取得变更所需 材料、设备” 工程变更是发包人单方面权利，无需征得承包人同意， 承包人应该无条件执行工程变更 工程变更程序,11,合同法 第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第 六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定： （二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市 场价格履行； 第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、 履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充； 不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 合同变更价格,10.4变更估价 10.4.1 变更估价原则 （1）已标价工程量清单或预算书有相同项目的，按照 相同项目单价认定； （2）已标价工程量清单或预算书中无相同项目，但有 类似项目的，参照类似项目的单价认定； （3）变更导致实际完成的变更工程量与已标价工程量 清单或预算书中列明的该项目工程量的变化幅度超过15% 的，或已标价工程量清单或预算书中无相同项目及类似 项目单价的，按照合理的成本与利润构成的原则，由合 同当事人按照第4.4款商定或确定确定变更工作的单 价。,工程变更估价,12,1.甲方违约 2.通知纠正 3.停工警告 4.解约通知 5.解除保函 6.质量验收 7.计量结算 8.移交退场,1.合同无效,4.通知终止 5.解除保函 6.质量验收 7.计量结算 8.移交退场,乙方解约止损,13,甲方拖延期间价格波动 ？该材料涨价应否得到补偿 延误费用索赔,延误费用索赔,14,。 延误费用索赔,情势变更仲裁,15,。合同法解 释二第26条 情势变更仲裁,当事人想以出现“情势变更”为由主张 变更或者解除合同的实体难度非常大 最高人民法院关于正确适用若干问题的解释（二）服务党和国 家的工作大局的通知（法2009165号）中规定：“对于合同法司法解释（二）第26条， 各级人民法院务必正确理解、慎重适用，如果根据案件的特殊情况，确需在个案中适用的， 应当由高级人民法院审核，必要时应报请最高人民法院审核”。,人工、材料、工程设备及机械台班 等市场价格出现异常波动的情况,受到不利影响的一方当事人可依据该条 规定以出现“情势变更”为由请求人民 法院变更或者解除合同。,情势变更仲裁,16,约定不明变更 n 第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、 履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补 充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习 惯确定。合同法 n 施工合同约定工程价款实行固定价结算，在实际履行过程 中，钢材、木材、水泥、混凝土等对工程造价影响较大的 主要建筑材料价格发生重大发化，超出了正常市场风险范 围，合同对建材价格变动风险负担有约定的，原则上依照 关约定处理；没有约定或约定不明，该当亊人要求调整工 程价款的，可在市场风险范围和幅度之外酌情予以支持。 具体数额可以参照施工地建设行政主管部门关于处理建材 差价问题的意见予以确定北京高院解释12条,当地文件调价,补充协议谈判,17,11年9月：仲裁请求 顺延2005年4至7月拖欠进度款103天导致的窝工天数60 天，支付窝工损失251万元，理由如下： 第10期684万元进度款，应于2005年3月21日前支付， 经多次催告，发包人直到7月12日才支付。发包人仅同意 支付延期付款期间每月0.5%的利息。 因为拖欠该进度款，申请人无力采购镀锌压型钢板及 其他主要材料，并大量窝工。2005年5月23日及6月27日, 承包人于分两次申请顺延工期并补偿损失，合计251万元。 案例：某拖欠进度款窝工索赔,18,索赔的原因：发包人违约或承担的风险 2017年示范文本 16.1.1 发包人违约 在合同履行过程中发生的下列情形，属于发包人违约： （2）因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的； （8）发包人未能按照合同约定履行其他义务的。 7.6 不利物质条件 承包人遇到不利物质条件时，应采取克服不利物质条件 的合理措施继续施工，并及时通知发包人和监理人。监理人 经发包人同意后应当及时发出指示，指示构成变更的，按第 10条变更约定执行。承包人因采取合理措施而增加的费 用和（或）延误的工期由发包人承担。 经济索赔的原因,索赔的后果：可以计算的损失或延误 同期纪录：施工周报 承包商应该在现场或工程师认可的其他地点，保持 用 以 证 明任何索赔可能需要的此同类纪录。工程师收到根 据本款发出的任何通知后，未承认雇主责任前，可检查记 录保持情况，并指示承包商进一步的当时记录。承包商应 允许工程师检查所有这些记录，并向工程师（如有指示要 求），并应提供复印件。 FIDIC 施工合同条件1999年第1版20.1款 时段工效比较法： 用受到影响的工作与未受到影响的工作进行比较。 是比较好的评估生产效率损失的方法。 四川二滩国际咨询有限公司，施工延误及其损害 经济索赔的结果,19,14年1月：鉴定报告：窝工天数及损失不应计算。 14年3月：对鉴定报告意见 （1）工效降低按“时段工效比较法”计算最合适；根 据施工周报，该4至6月期间承包人仅仅完成了外框架4层， 此后2005年7至9月正常施工期间，承包人完成了外框架13 层，可见，施工效率降低60%。 （2）该人员降效损失应该计算。承包人在该2005年4 月至6月降效窝工期间平均施工人员220人，较此后7至9月 正常期间的平均200人要多（施工周报）。 （3）机械设备、周转材料窝工损失，按照窝工天数54 天计算（91天*60%）。 14年7月：鉴定单位质证回复 经济索赔的结果,索赔的义务：防止损失扩大 合同法第119条： “当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损 失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩 大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理 费用，由违约方承担”。 最高院民二庭庭长宋晓明： “守约方不得就其本可以采取合理措施予以避免的损失 获得赔偿。对于守约方采取的措施是否合理，首先应根据 守约方采取减损行为时的情况加以判断；其次要看行为人 的主观方面，而不应拘泥于客观结果。守约方为采取合理 的减损措施所支出的费用应当由违约方来承担”。 李国慧，法律适用，2009年11期 经济索赔的结果,20,