2017年北京师范大学法学院948民商法学(民法、商法)之民法学考研仿真模拟题

2017年北京师范大学法学院948民商法学(民法、商法)之民法学考研仿真模拟题目录 2017年北京师范大学法学院948民商法学（民法、商法）之民法学考研仿真模拟题（一）. 22017年北京师范大学法学院948民商法学（民法、商法）之民法学考研仿真模拟题（二）. 202017年北京师范大学法学院948民商法学（民法、商法）之民法学考研仿真模拟题（三）. 362017年北京师范大学法学院948民商法学（民法、商法）之民法学考研仿真模拟题（四）. 522017年北京师范大学法学院948民商法学（民法、商法）之民法学考研仿真模拟题（五）. 70一、概念题1 情势变更【答案】情势变更，是指合同成立之后、终止之前发生的不可归责于当事人的，使订立合同的基础改变或者丧失，维持合同原来效力就会显失公平或者使合同目的落空的客观情况。其含义包括:情势变更是合同成立之后、终止之前发生的客观情况;该客观情况的发生，使订立合同的基础改变或者丧失;该客观情况的发生，不可归责于当事人; 该情况发生后，如果维持合同原来效力，会使当事人之间的利益显失公平，或者使订立合同的目的落空。 2 民事义务【答案】民事义务是指法律规定或当事人依法约定，义务人为或不为一定的行为，以满足权利人利益的法律约束手段。民事义务是法律上拘束的类型化。民事义务的含义阐释如下:民事义务的产生依据是法律规定或当事人约定。民事义务的作用方式通常是要求民事主体（即义务人）为一定行为或不为一定行为。民事义务的目的是满足相对人权利的实现。在绝对法律关系中，民事义务通常表现为不为一定行为，以免侵扰相对人的自由。在相对法律关系，尤其是债的关系中，民事义务的类型比较丰富，包括:主合同义务; 从合同义务; 附随义务; 不真正义务。 3 双方代理【答案】双方代理又称同时代理，是指一个代理人同时代理双方当事人为民事行为的情况。合同本应是双方当事人独立意思表示一致的行为，而双方代理只反映了代理人一人的意志，其后果必然有损被代理人双方或其中一方的合法利益。为保护被代理人的合法利益，此种行为为法律所不允许。对于双方代理，除非事先得到过双方当事人的同意或事后得到了其追认，法律应不予承认。 4 名称权【答案】名称权指自然人以外的其他民事主体依法享有的决定、使用、改变及转让自己的名称并排除他人非法干涉的人格权。名称权的主体，民法通则第99条第2款规定，法人、个体工商户、个人合伙享有名称权。企业法人、个体工商户、个人合伙有权使用、依法转让自己的名称。鉴于民法通则制定的时代背景，对这一规定应当作扩大解释，即名称权的主体不限于法人、个体工商户、个人合伙，依法成立的自然人以外的其他民事主体均可作为名称权的主体。5 取得时效【答案】取得时效是指占有他人财产，持续达到法定期限，即可依法取得该项财产权的时效。取得时效因其事实状态必须占有他人财产，又称占有时效。民法通则仅规定了诉讼时效，而未规定取得时效。在是否应规定取得时效问题上，主要有两种学说:否定说。在我国没有必要建立取得时效制度。肯定说。在我国有确立取得时效制度的必要。在如何确立取得时效制度的问题上，有学者主张采用各别立法主义，即在我国制定物权法时，在所有权通则中规定取得时效。6 民事损害【答案】损害，是指侵权行为给受害人造成的不利后果。无损害即无责任。损害包括财产损害、人身伤害和精神损害。损害成其为侵权法上的损害事实必须具备三个条件:损害的可补救性; 损害的确定性; 损害对象的合法性。 7 诉讼时效之客体【答案】诉讼时效的适用范围，又称诉讼时效的客体。我国民法通则对诉讼时效的适用范围未作规定，但一般认为仅适用于请求权而不适用于支配权，也不适用于形成权。诉讼时效的适用范围包括:债权请求权; 继承权请求权; 物权请求权; 人身权请求权; 基于特殊身份而产生的请求权; 基于不动产相邻关系的请求权; 基于共有关系产生的请求权; 停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产请求权。 8 物权的优先效力【答案】物权的优先效力，亦称为物权的优先权。其基本含义是指同一标的物上有数个相互矛盾、冲突的权利并存时，具有较强效力的权利排斥具有较弱效力的权利的实现。具体包括物权相互之间的优先效力，以先成立的物权优先于后成立的物权; 以及物权与债权并存时，物权优先于债权。 二、简答题9 简述债权人代位权的行使条件。【答案】债权人代位权的行使条件包括:（1）债务人享有对第三人的权利债务人对于第三人的权利，为债权人代位权的标的。债权人的代位权属于涉及第三人之权的权利，若债务人享有的权利与第三人无涉，自不得成为债权人代位权的行使对象。（2）债务人怠于行使其权利怠于行使其权利，是指应行使并且能行使而不行使其权利。所谓应行使，是指若不及时行使，则权利将有消灭或者丧失的可能。所谓能行使，是指不存在行使权利的任何障碍，债务人在客观上有能力行使其权利。所谓不行使，即消极地不作为，是否出于债务人的过错，其原因如何，都在所不问。（3）债务人已陷于迟延在债务人迟延履行以前，债权人的债权能否实现，难以预料，若允许债权人行使代位权，则对于债务人的干预实属过分。反之，若债务人已陷于迟延，而怠于行使其权利，且又无资力清偿其债务，则债权人的债权己经有不能实现的现实危险，此时已发生保全债权的必要。（4）有保全的必要债权人的债权，有不能依债的内容获得满足的危险，才有代位行使债务人的权利以便实现债权的必要。该必要不以债务人无资力为要件，因为债权与债务人的资力不一定有直接关系，有时即使债务人有资力，也可为保全债权而行使债务人的权利。 10简述占有的分类。【答案】（1）占有的概念占有是对物在事实上的占领、控制。占有的标的以物为限，因而物之外的财产权（如专利权），只能成立准占有，而不能成立占有。（2）占有的分类依占有的不同状态，可以将占有分为不同的种类:依占有人的意思为标准，分为自主占有与他主占有自主占有是指以物属于自己所有（所有的意思）的占有; 无所有的意思，仅于某种特定关系支配物的意思的占有是他主占有。自主占有中的“所有的意思”，是指具备所有人占有的意思，不必是真正的所有人或者要求其自信为所有人。以占有人在事实上是否占有物为标准，分为直接占有与间接占有直接占有是指在事实上对物的占有，如居住房屋、穿着衣服，都是直接占有; 间接占有是指基于一定法律关系，对于事实上占有物的人（即直接占有人）有返还请求权，因而间接对物管领的占有。间接占有的特点在于间接占有人与直接占有人间存在特定的法律关系，基于这种法律关系，间接占有人对于直接占有人有返还请求权。根据进行的占有是台依据本权，分为有权占有与无权占有本权，是指基于法律上的原因可对物进行占有的权利，如所有权、建设用地使用权、质权、留置权等。有权占有即指有本权的占有，如建设用地使用权人依建设用地使用权对土地的占有。无权占有是指无本权的占有，如拾得人对于遗失物的占有。依占有人的主观心理状态的不同，分为善意占有与恶意占有善意占有是占有人不知其无占有权利的占有，恶意占有是占有人知道其无占有权利的占有。 无过失占有与有过失占有这是对善意占有的再分类，以占有人不知其无占有的权利有无过失为区分标准。无过失占有是占有人不知且不应知其无占有权利的占有，有过失占有是占有人应当知道但因过失不知其无占有权利的占有。无瑕疵占有与有瑕疵占有