国际经济法——《公约》讲解

联合国国际货物销售合同公约 主要内容： （一）公约的适用范围； （二）合同的成立过程； （三）合同中相关条款； （四）买卖双方的义务； （五）合同的风险转移； （六）合同中违约救济。 一. 公约的适用范围 1.适用公 约的合同 （1）国际货物销售合同：营业地位于不同缔约国的当事人订立的货物 销售合同； （2）依据国际私法扩大范围：如果依据国际私法规则导致适用某一缔 约国法律，即使双方或一方营业地不在缔约国，仍适用公约。 2.不适用 公约的合 同 （1）购买供私人、家人或家庭使用的货物的销售； （2）经由拍卖的销售； （3）根据法律执行令状或其他令状的销售； （4）公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售； （5）船舶、船只、气垫船或飞机的销售； （6）电力的销售。 （1）由买方提供制造货物的大部分原材料的合同，如来件装配、来料 加工合同等。 （2）供货一方的绝大部分义务在于提供劳务或其他服务的合同，如咨 询服务合同等。 3.公约不 涉及的法 律问题 （1）有关销售合同的效力或惯例的效力； （2）所有权转移问题； （3）货物引起的人身伤亡责任。 国际市场调查 选定目标市场 建立客户关系 询盘、发盘、还盘、接受 签订合同或确认书 合同磋商的程序图 二. 合同的成立过程 (一）发价的含义及效力 向一个或一个以上特定的人提出的订 立合同的建议，如果十分确定并且表明发 价人在得到接受时承受约束的意旨，即构 成发价。 要约！ 发价的效力 （1）发价的 生效时间 发价于送达被发价人时生效 （2）发价的 撤回 发价人在送出一项发价后，可将其撤回，只要撤回通知于发价送 达被发价人之前或同时，送达被发价人。撤回后，发价自始无 效。 （3）发价的 撤销 只要撤销通知于被发价人发出接受通知之前送达被发价人。 但在下列情况下，发价不得撤销：（a）发价写明接受发价的期 限或以其他方式表明发价是不可撤销的；（b）被发价人有理由 信赖该发价是不可撤销的，而且被发价人已本着对该项发价的信 赖行事。 （4）发价的 失效 （a）发价人撤销其发价； （b）发价写明了接受发价的期限，被发价人在该期限内未作出 接受的意思表示； （c）被发价人明确表示拒绝接受此项发价，拒绝通知送达发价 人时发价效力终止； （d）被发价人表示接受发价但其答复中含有对原发价内容的添 加、限制或其他更改 典型案例： 我某对外工程承包公司于8月3日以电传请德国某供应商发盘 出售一批水泥。我方在电传中申明：要求这一发盘是为了计 算一项承造大桥的标价和确定是否参加投标之用；我方必须 于8月15日向招标人送交投标书，而开标日期为8月31日。 德国供应商于8月5日用电传就上述水泥向我是否发盘。我方 据以计算标价，并于8月15日向招标人递交投标书。8月20 日德国供应商因水泥价上涨，发来电传通知撤销该公司8月5 日的发盘。我方立即复电表示不同意撤盘。于是，双方为能 否撤销发盘发生争执。及至8月31日开标人开标，我方中标 ，随即电传通知德国供应商我方接受该商8月5日的发盘。但 德国供应商坚持该发盘已于8月20日撤销（？），合同 不成立。而我方则认为合同已经成立，对此，双方争执不下 ，遂协议提交仲裁。试问，如你为仲裁员，将如何裁决？请 说明理由。 此题的争议点：8月20日撤 销是否有效？ 分析与提示 ： 中国与德国都是联合国国际货物销售合同公约的缔约国，所以在这个 案例中适用公约。关于发盘是否可以撤销，公约规定，在发盘已 送达受盘人，即发盘已经生效，但受盘人尚未表示接受之前这一段时间内 ，只要发盘人及时将撤销通知送达受盘人，仍可将其发盘撤销。但是下列 两种情况下的发盘，一旦生效，则不得撤销（1）在发盘中规定了有效期 ，或以其他方式表示该发盘是不可撤销的。（2）受盘人有理由信赖该发 盘是不可撤销的，并本着对该发盘的信赖采取了行动。 在本案中，中方公司在向对方询盘时明确表示，是为了投标制作标价时使 用的，虽然在该项发盘中没有明确规定有效期，那应该是在一段合理时间 内接受有效。这个合理时间就应该是在宣布中标后立即表示。在德国公司 8月20日表示撤销该项发盘时，中方公司已经明确表示不同意撤销，所以 按照公约不可以撤销发盘中的第二种例外，中方因为本着对该项发盘 不可撤销的信赖采取了行动，因此，该项发盘是不可以撤销的。在8月31 日宣布中标后，中方又在合理时间之内表示了对其的接受，因此接受有 效。 所以，应该让德国公司按照8月5日发盘的内容与中方签订合同。 （二）接受的含义与效力 被发价人声明或作出其他行为表示 同意一项发价，即为接受。缄默或不行 动本身不等于接受。 承诺！ 接受的效力 （1）接受 的生效时间 接受于表示同意的通知送达发价人时生效。但有两项例外：对口头发 价必须立即接受；在以行为表示接受的场合，接受于该项行为作出时 生效。 （2）逾期 的接受 未在发价人规定的接受期间或合理时间内送达发价人的接受就是逾期 的接受，不发生接受的效力。但有两项例外： （a）如果发价人毫不迟延地用口头或书面通知被发价人，接受虽以 逾期，但其仍愿意将其视为一项接受。 （b）如果载有逾期接受的信件或其他书面文件表明，它是在传递正 常、能及时送达发价人的情况下寄发的，则该项逾期接受具有接受的 效力，除非发价人毫不迟延地用口头或书面通知被发价人：他认为自 己的发价已经失效。 （3）接受 的撤回 接受得予撤回，如果撤回通知于接受原应生效之前或同时，送达发价 人。 到达主义！ 未迟发而 迟到，原 则有效， 例外无效 ！ 典型案例： 4月16日，A公司向阿联酋M公司发盘：3/8英寸镀锌铁链每公吨 600美元CFR纽约，9月份装运，即期信用证付款，26日复到有 效。4月23日收到M公司答复：你16日发盘收到，你方报价过高 ，若降价10%可接受。A公司次日复电：我方报价已是最低价， 很难考虑再降价。4月27日M公司要求邮寄样品供参考。30日，A 公司寄出样品并函告对方：5月9日复到有效。5月4日，M公司回 函表示接受发盘的全部内容，5月11日送达A公司。业务经办人员 视其为逾期接受，故未做任何表示。8月7日A公司收到M公司开 来的L/C。此时因原料价格上涨，A公司已将价格每吨调整到640 美元，故于8月9日复电：我司与你方此前未达成任何协议，你方 虽曾对我方发盘表示接受，但我方5月11日才收到，此乃逾期接 受，无效，请恕我方不能发货，L/C已请银行退回，如你方有意成 交，我方重新报价每吨CFR纽约640美元，10月份交货，其他条 件不变。请问，你如果是M公司的当事人，你将如何答复？ 此题分析的是：5月11日 的承诺是否有效？ 分析与提示： 如果我是M公司的当事人，我会坚持要求A公司按照4月30日的发盘与我公司履行合 同。 因为中国与美国都是联合国国际货物销售合同公约的缔约国，因此在处理有关发 盘和接受的事宜时适用公约。 公约规定：逾期接受在一般情况下是无效的，只要发盘人毫不迟疑地用口头或书 面通知受盘人，认为该项逾期接受可以有效，愿意承受逾期接受的约束，合同仍可于 接受通知送达发盘人时订立。 如果载有逾期接受的信件或其他书面文件显示，依照当时寄发情况，只要传递正常， 它本应是能够及时送达发盘人的，则此项逾期的接受应当有效，合同于接受通知送达 发盘人时订立，除非发盘人毫不迟延地用口头或书面通知受盘人，他认为他的发盘因 逾期接受而失效。 在本案中，A公司4月30日发出的样品和信函，M公司在5月4日即表示了接受，可见两 地之间的信函的传递正常情况下只需要5天以内即可送达。而M公司于5月4日发出的 接受通知却是在5月11日才传递到A公司，用了7天时间，可见是由于传递的延误所导 致的逾期。而A公司并没有对该逾期接受做任何的表示。按照公约的规定，这种 逾期接受应该是有效的，除非发盘人毫不延迟地用口头或书面通知受盘人，他认为他 的发盘因逾期接受而失效。本案中A公司的缄默，使合同在该接送送达A公司时已经生 效。 知识窗：商务洽谈礼忌种种 东南亚礼忌：与东南亚商人洽谈商务时， 严忌翘起二郎腿，乃至鞋底悬着颠来颠去。否则，必 引起对方反感，交易会当即告吹。 中东礼忌：中东阿拉伯国家的商人，往往在咖啡馆里洽谈贸易。与他们会面时， 宜喝咖啡、茶或清凉饮料，严忌饮酒、吸烟、谈女人、拍照，也不要谈论中东政局和国 际石油政策。 俄罗斯礼忌：俄罗斯及东欧诸国，对西方商人的礼待是极其热情的。在同俄罗斯 人洽谈贸易时，切忌称呼“俄国人”。 英国礼忌：到英国洽谈贸易时，要有三条忌讳：1.忌系有纹的领带，因为带纹的 领带可能被认为是军队或学生校服领带的仿制品；2.忌以皇室的家事为谈话的笑料；3. 不要把英国人称呼为“英国人”。 法国礼忌：到法国洽谈贸易时，严忌过多地谈论个人私事。因为法国人不喜欢大 谈家庭及个人生活的隐私。 南美礼忌：赴南美洲做生意的人，为了入境随俗，在洽谈交易的过程中，宜穿深 色服装，谈话宜亲热并且距离靠近一些，忌穿浅色服装，忌谈当地政治问题。 德国礼忌：德国商人很注意工作效 率。因此，同他们洽谈贸易时，严忌神聊或节外 生枝地闲谈。德国北部地区的商人，均重视自己的头衔， 当对同他们一次次热情我手，一次次称呼其头衔时，他必然格外高兴。 瑞士礼忌：若给瑞士的公司寄信，收信人应写公司的全称，严忌写公司工作人员的 名字。因此，如果收信人不在，此信永远也不会被打开的。瑞士人崇拜老字号的公司，如 果你的公司时1895年之前成立的，那么你应在工作证件上或名片上特别强调出来。 美国礼忌：与美国人洽谈交易时，不必过多地握手与客套，贸易谈判可直截了当地 进入正题，甚至从吃早点时即可开始。 芬兰礼忌：与芬兰商人洽谈时，应重视行握手礼，应多呼其：“经理”之类的职衔。 谈判地点多在办事处，一般不会在宴会上。谈判成功之后，芬兰商人往往邀请你赴家宴与 洗蒸汽浴。这是一种很重要的礼节。如你应邀赴宴时，忌讳迟到，且不要忘记向女主人送 上5朵或7朵（忌双数的）鲜花。在主人正是敬酒之前，客人不宜先行自饮。在畅谈时，应 忌讳谈当地政治问题。 三.合同中的相关条款 （一）商品品质 商品的品质（quality of commodity) 是指商品的内在素质和外观形态的综合 ，前者包括商品的物理性能、机械性 能、化学成分和生物特性等自然属性； 后者包括商品的外形、色泽、款式和透 明度等。 品质的表示方法 以实物表示 看货买卖 凭样品买卖 凭卖方样品买卖 凭买方样品买卖 凭对等样品买卖 以文字说明表示 凭规格买卖 凭等级买卖 凭标准买卖 凭说明书和图样买卖 凭商标或品牌买卖 凭产地名称买卖 品质条款的主要内容 一般内容：一般不同商品和不同表示品质的方法而定， 包括商品的品名、规格、等级、品牌、标准以及交付货 物的品质依据等。 品质公差和 品质机动幅度 品质公差：根据国际同行业所公认 国际惯例或经买卖双方协商同意， 对合同中的品质指标订有允许的“公 差”，如手表走时的误差，棉纱支数 的确定。 品质机动幅度：对初级产品或农 副产品，允许卖方所交货物的质 量指标在一定幅度内灵活浮动 典型案例： 甲国某公司与乙国某公司签订出口某商品合同。数量为1000长 吨，单价为每长吨CIF Bremen80英镑，品质规格为：水分最 高15%，杂质不超过3%，交货品质以中国商品检验局品质检 验证书为最后依据。在成交前，卖方向买方寄送了样品，合同 签订后，买方曾传真要求卖方保证交货品质，卖方回复称保证 与寄送的样品一致。货物经中国商品检验局检验合格后装运。 货物运抵目的地后，买方经检验后提出，货物品质与中国商检 局出具的检验证书一致，但却远低于样品的品质，卖方有义务 保证所交货物品质与寄送的样品一致，于是提出每长吨降价6 英镑，共计6000英镑。卖方以合同未规定凭样品成交为由不