第六章-律师业务文书

第六节 辩护词 概念 法律依据 特征 制作要求 内容与写法 概述 概念 辩护词，是刑事案件的犯罪嫌疑人或被告人委托的或由人民法院依法 为被告人指定的辩护人，为履行其职责，根据事实和法律，以维护犯 罪嫌疑人或被告人的合法权益为目的，向人民检察院或人民法院提出 的证明犯罪嫌疑人或被告人无罪、罪轻或者应当减轻、免除其刑事责 任的文书。 法律依据 中华人民共和国刑事诉讼法第十四条、第三十五条、第一百九十 三条第二款 辩护词具有如下特征： 第一，它是由依法被委托或者被指定为辩护人的律师等 人员制作和发表的。 第二，辩护词针对的是指控或者即将指控的内容，并围 绕指控或者即将指控的内容进行阐述。 第三，辩护词是辩护人为履行其法定职责而向人民检察 院或人民法院提出的。严格地说，辩护词实质上是一种 诉讼言词形式，大多由辩护人在开庭时以言词形式发表 ，但也有以书面形式递交给司法机关的。本节所介绍的 辩护词，主要是辩护人在人民法院审理过程中制作和发 表的 法定的从轻情节: 根据中华人民共和国刑法规定，刑事案件的被告人法定的从轻情节有： 1、已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。 2、已满七十五周岁的人故意犯罪的，可以从轻或者减轻处罚；过失犯罪的，应当从 轻或者减轻处罚。 3、尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，可以从轻或者减轻 处罚。 4、又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。 5、紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当减轻或者免除处罚。 6、对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。 7、对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 8、对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。 9、对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 10、对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。 11、如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。 12、犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可 以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 13、犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从 轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 14、犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破 其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者 免除处罚。 15、行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。 制作和发表辩护词，应当遵循如下 要求： 首先，辩护词应当建立在事实与法律的基础上。 其次，辩护词的制作必须强调针对性。 再次，辩护词的观点应当明确，理由要充分，逻 辑要严密，论证要有力。 最后，律师在形成了初步的辩护意见以后，应当 将辩护词提交给律师事务所集体讨论，以集思广 益，补充修正，使辩护词的内容更加充分、合理 。尤其是作无罪辩护的，更应如此。 内容和写法 首部 正文 尾部 尾部 1辩护人署名2制作时间 首部 1标题 2称告语 3前言 正文 1辩护理由 辩护理由从四个方面考虑 2结束语 内容和写法 （一）首部 标题、呼告语、前言三个组成部分。 写标题时最好将案由或者被辩护人的姓名写上。 呼告语顶格写，大多用敬语，以表述对法庭审判 人员的尊重。 前言的内容较多，包括：一是申明辩护人的合法 地位，说明律师是接受谁的委托或哪个法院的指 定，为谁辩护；二是简述律师在开庭前做的准备 工作，比如对案件的现场、证人、案卷等进行了 调查和走访，约见了被告人等等，具体表述可参 照格式。三是概括律师对案件的基本看法，即辩 护观点。 。 （二）正文 1辩护理由 是全文的重点，应该从以下四个方面考虑 ： 一是被告人的行为是否构成犯罪。 二是起诉书中指控的罪名是否成立。 三是有无法定的或酌定的从轻处罚情节。 四是诉讼程序是否合法。 在写作方法上，一般以分条列项的排列结 构，以辩驳论述的手法，从维护被告人合 法权益的主旨出发，依据事实和证据，对 照国家法律的有关规定，围绕起诉书中所 指控的罪名，从事实、证据、法律规定等 不同方面进行分析，找出事实认定、证据 效力、适用法律等方面的错误、漏洞或疑 点，反驳其指控。充分论证被告人无罪、 罪轻或者应予从轻、减轻处罚甚至免除其 刑事责任的意见和根据。 2结束语。 结束语是对辩护意见的归纳和小结，包括 ：一是简单归纳辩护意见的要点；二是向 法庭提出对被告人的处理建议。 这一部分要明确、具体、适当。如：见书. （三）尾部 包括辩护人署名和年月日。 格式 关于（姓名）（案由）一案的 辩护词 审判长、审判员（或人民陪审员）： (（前言：一是申明辩护人的合法地位；二是说明辩护人出庭前进行的哪些工作；三是说明 辩护人对全案的基本看法。一般表述为：“根据中华人民共和国刑事诉讼法第三十二条第一款 的规定，我接受（主要犯罪嫌疑人或被告人姓名）（案由）一案的犯罪嫌疑人XXX的委托 ，担任他的辩护人，为其进行辩护。在此之前，我研究了XXXX人民检察院对本案的起诉书，查阅 了卷宗材料，会见了犯罪嫌疑人，走访了有关证人，并且对现场进行了勘查，获得充分的事实材 料和证据。我认为起诉书在认定事实上（或者适用法律、或者诉讼程序）有错误，（或者事实不 清、定性不当等）。理由如下：”） （辩护理由：是辩护词的核心内容。是辩护人为了维护被告人的合法权益所要阐明的主旨 ，应该从被告人的行为事实出发，对照有关的法律规定，论证被告人无罪、罪轻或应该予以减轻 甚至免除其刑事责任的意见和根据。因此，通常是要围绕是否构成犯罪，属于何种罪名，有无从 轻的法定条件以及诉讼程序是否合法等问题展开辩论和论述。） (结束语：是对辩护词的归纳和小结。一般讲两个内容：一是概述辩护要点；二是依据XX法 律规定向法庭提出对被告人的处理建议。一般表述为：“综上所述，我认为:根据中华 人民共和国刑法第X条第X款之规定，请求法院对被告人宣告无罪或免除处罚或从轻、减轻处罚 ,(或请求检察机关对本案犯罪嫌疑人不予起诉”）。 辩护人： XXX 年 月 日 实例 辩护词 尊敬的审判长、人民陪审员： 根据中华人民共和国刑事诉讼法第三十二条第一款的规定，我接受被告人X东家人的委托，担任他的辩护人 ，为其进行辩护。作为其辩护人，参加X东关于抢劫一案的庭审。今天依法出席本案的审判活动。开庭前辩护人认 真研究了起诉书，详细地查阅了本案全部卷宗材料，并依法会见了被告人，走访了证人，对本案有了比较全面、客 观的了解，结合今天的庭审事实，提出如下辩护意见： 一、被告人X东出生于XXXX年X月X日，在XXXX年X月X日晚抢劫作案时，年仅15岁，系未成年人，根据中 华人民共和国刑法第十七条第三款“已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚”的规定，应当 对X东适用从轻或者减轻处罚。 二、被告人X东在归案后，如实向公安机关供述了全部犯罪事实，无翻供表现，认罪态度、悔罪态度好。同时 ，在今天的法庭上，被告人X东的诚恳交代，认罪服法的态度也是有目共睹的。根据最高法、最高检和司法部颁布 的关于适用简易程序审理公诉案件的若干意见第九条关于“人民法院对自愿认罪的被告人，酌情给予从轻处罚” 之规定，辩护人认为：被告人X东的认罪态 度完全符合相关法律规定，恳请法院在对被告人定罪量刑时予充分考虑与采纳。 三、被告人X东系初犯、偶犯，并且在犯罪时是未成年人，是一涉世未深，懵懂无知的少年，最高人民法院关 于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释规定：为正确审理未成年人刑事案件，贯彻“教育为主，惩 罚为辅”的原则，同时根据刑法等有关法律的规定，对未成年人罪犯适用刑罚，应当充分考虑是否有利于未成年人罪 犯的教育和矫正。相信被告人X东本人已经充分认识到其行为的社会危害性，增强了法律意识。 因此，特请求法院以体现惩罚与教育相结合，同时着重以教育为主，惩罚为辅，体现罪刑相适应的原则，建议 对被告人X东适用缓刑，使得被告人X东能够早日投入到社会中去，好好学习，发挥其特长，为社会作出应有的贡献 。 以上辩护意见，敬请合议庭考虑与采纳。 辩护人:XXX 年 月 日 正文部分，采取了分条列项的排列结构，从三 个方面论证了被告人X东有从轻处罚的情节， 每一项论证都引用了法律依据，并对法律条文 进行了解释，从而论证自己辩护意见的合法性 ，最后得出了要求法院对被告人适用缓刑的结 论性意见。条理清楚，论证有透彻，逻辑性强 ，值得称道和学习。 实训操作（1） 1什么是辩护词？特征是什么？ 2辩护词的首部应写明哪些内容？ 3制作辩护词时应坚持什么原则？写作辩护 理由时，应从几个方面去考虑？ 实训操作（2） 根据下列材料制作一份辩护词。 基本案情： XXXX年X月X日晚11时，被告人XXX驾驶XX牌号大型货车沿吉长公路行驶，当车行至吉长公路522公里处时，由于被害人 XXX驾驶机动车灯光不全，停车没有设有明显标志，被告人XXX没有注意到路面正中有辆汽车正在抢修，将正修车的司机XXX 撞倒。事故发生后，被告人及时拨打了110和120，投案自首，并积极抢救伤者，协助交警部门拉车，避免了损失扩大。被害 人经抢救无效死亡。肇事后，被告人XXX在家庭经济极其困难情况下，为安抚受害人家属，给付了受害者家属部分赔偿款，积 极将死者安葬，又通过其母亲和亲属积极借款，将赔偿款还清，合计花销和赔偿达19万多元。在案发后被告人能够全部、彻底 地向司法机关交待自己的犯罪行为，自始自终都是诚恳的态度配合调查，如实陈述，真诚悔过，既不反复，又没狡辩，更没有 避重就轻、隐瞒事实，说明被告人已经认识到犯罪行为的危害性，有改过自新的良好愿望。从庭审情况看，被告人能够主动交 待犯罪事实，认罪态度较好。 被告人10岁丧父，家庭困难，在舅舅家抚养长大，其母亲年岁已大，在这种条件下，因经济条件和减轻家庭负担，初中毕业后 开始工作。在XXXX年为他人开车从事司机工作，以前未受到任何处分，工作积极肯干，经过调查邻居和同事司机们对其评价 都很好，本案被告人犯罪其主观恶性不深。 律师XXX受被告人XXX的委托，受XXX律师事务所的指派出庭为被告人XXX辩护。律师首先对受害人因不慎遇难身亡和受伤表 示哀悼，并向他的家属表示慰问。律师在接受委托后，对此案进行了深入调查，全面了解了案情，律师对此案公诉人在起诉书 中对被告人XXX犯有交通肇事罪的指控，并不持异议，但律师结合法庭调查，根据事实和法律，律师认为：鉴于被告人具有悔 罪表现，又系初犯，主观恶性不深，又有自首情节，不会有危害社会的可能，符合缓刑条件，希望合议庭能够对被告人从轻、 减轻处罚，考虑予以缓刑，给被告人一个改过自新、重新做人的机会。 法律依据：刑法第六十七条第一款规定：“犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首”。最高人民法院关于处理 自首和立功具体应用法律若干问题的解释进一步明确：“自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者 虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问，未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案”。 根据刑法第六十七条第一款规定：“对以自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚，其中，犯罪较