2018年全国高等教育自考国际私法笔记(浓缩精华版)
20页1、第 1 页 共 20 页 国国际际私法私法 笔笔记记 第一章 国际私法的概念 第一节 国际私法的调整对象 一、涉外民事关系和法律冲突 中国最高人民法院 1988 年关于贯彻执行中华人民共和国民法通则 若若干的意见(试行)第 178 条对涉外民事关系解释:凡是民事关系 的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的;民事关系 的标的物在外国领域的;产生或者消灭民事权利义务关系的法律事实 发生在外国的,均为涉外民事关系。 涉外民事涉外民事产产系概括系概括为为: :在民事关的主体、客体和权利义务据以发生的 法律事实诸因素中至少有一个外国困素的民事关系。 以下情况,均构成涉外法律民事法律关系: 1、作为民事关系主体的一方或双方是外国自然人或法人,或无国籍 人,有时也可以是国家或国际组织; 2、作为民事关系客体或标的是位于外国的物、财产,或需要在外国实 施或完成的行为; 3、作为民事法律关系的内容的权利和义务据以产生的法律事实发生 在外国。 二、法律冲突 法律冲突是指对同一涉外民事关系因所涉各国立法不同且都可能对 它进行管辖而产生的法律适用上的冲突。 (一)法律冲突的定义和产生的原因 1、现
2、实生活中大量出现含有涉外因素的民事关系; 2、所涉及各国民法上的规定不同; 3、司法权的独立; 4、国家为了发展对外经济贸易关系,必须承认外国法律的平等地位, 亦即有必要在一定范围内承认所涉外的外国法的域外效力。 (二)几种不同性质的法律冲突 1、区际法律冲突:一国内部不地区的法律制度之间的冲突。解决该问 题制度为“区际私法”美、英、加拿大 2、人际法律冲突:指一国内适用于不同宗教、种族、不同阶级的人的 法律之间的冲突。“人际私法” 3、时际法律冲突:指可能影响同一涉外民事关系的新旧前后法律之间 的冲突。“时际私法” (三)法律冲突解决的历史发展阶段 1、依本国的冲突规范解决法律冲突。意大利法则区别说时代 2、依统一冲突规范解决法律冲突。孟西尼倡导 3、依统一实体法解决法律冲突。 第二节 国际私法的名称、定义和范围 一、国际私法的名称 大陆法系各国比较多地称为“国际私法”,而英美等国则更多地称为 “冲突法”。立法上直接称之为“涉外民事法律适用法”。就立法地来说, 德国最早地把他称为“民法施行为”,而旧中国和我国台湾省的立法则 称为“法律适用法”。1986 年中华人民共和国民法通则冠以“
3、涉外民 事关系的法律适用” 二、国际私法的范围 这里所讲的国际私法的范围,是指国际私法所应包括的规范的种类。 理论上的观点是认为国际私法至少应包括冲突规范、外国人民事法律 地位规范、调整涉外民事关系的统一实体规范和国际民事诉讼程序规 范。 本书认为国际私法包括以下几人方面:(1)外国人民事法律地位规范, 即规定在内国的外国自然人和法人在什么范围内享有民事权利承担 民事义务的法律规范。(2)冲突规范,即在调整涉外民事关系时指定 该适用哪一国的法律作为准据法的各种规范的总称。(3)统一实体规 范也称统一私法规范,即指国际条约和国际商事惯例中直接调整涉外 事关系的实体规范。(4)国际民事诉讼与国际商事仲裁程序。国际民 事诉讼程序规范即规范司法机关在审理涉外民事案件时专门适用的 程序的规范。中国加一个还应包括国内民法中哪些调整涉外民事关系 而制定的实体规范。 三、国际私法的定义 国际私法是以涉外民事关系为调整对象,并以解决法律冲突为中心任 务,以冲突规范为最基本规范,同时包括规定外国人民事法律地位的 规范、避免或消除法律冲突的统一实体规范以及国际民事诉讼与仲裁 程序规范在内的一个独立的法律部门
4、。 第三节 国际私法的渊源(国内立法、国内判例、国际条约、国际惯例、 一般法理、国际私法原则学说) 一、国内立法 (一)外国人民事法律地位规范(二)冲突规范 (三)国际民事程序规范 二、国内判例:指法院先前在某一判决具有法律的效力,从而成为以 后审判同类案件的依据。 三、国际条约 1、关于外国人法律地位的公约 2、关于财产权的公约 3、关于知识产权国际保护的公约 4、关于国际投资和贸易的公约 5、关于国际运输的公约 6、关于国际支付的公约 7、关于海事的公约 8、关于婚姻家庭和继承方面的公约 9、关于民事诉讼程序的公约 10、关于国际商事仲裁的公约 四、国际惯例由两部分级成: 其 1、如国际法院规约第 38 条所称的“作为通则”并经接受为法律 的那些国际习惯。物质因素和心理因素; 2、国际贸易惯例。国际贸易惯例属只具有任意法的性质,而且严格地 说,即使经国家认可采用,也只有经当事人接受才对当事人具有法律 上的约束力。 五、一般法理、国际私法原则学说。在法无明文规定时,可作为解决国 际私法实体问题依据。 第四节 国际私法的基本原则 1、主权原则 荷兰法则区别说形成之时,引入 2、平等权利
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